Kendelse af 11-11-2014 - indlagt i TaxCons database den 14-02-2015

SKAT har forhøjet sambeskatningsindkomsten med

49.174.235 kr. vedrørende ikke godkendt fradrag for

nettokurstab fra [virksomhed1] ApS.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

SKAT har forhøjet sambeskatningsindkomsten med

1.026.442.150 kr. vedrørende kursreguleringer af High Yield

Bonds (gæld) i [virksomhed1] ApS.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

SKAT har forhøjet sambeskatningsindkomsten med

330.493 kr. vedrørende ikke godkendt fradrag for

nettokurstab fra [virksomhed2] ApS.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

SKAT har endvidere forhøjet sambeskatningsindkomsten med

48.747.262 kr. vedrørende ikke godkendt fradrag for Monitoring Fees

i [virksomhed2] ApS.

Se Landsskatteretten bemærkninger nedenfor.

SKAT har forhøjet sambeskatningsindkomsten med

437.838 kr. vedrørende ikke godkendt fradrag for

nettokurstab fra [virksomhed3] A/S.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

SKAT har forhøjet sambeskatningsindkomsten med

525.753.358 kr. vedrørende ændringer af [virksomhed4] A/S´s

skattepligtige indkomst.

Landsskatteretten har nedsat SKATs forhøjelse af [virksomhed4] A/S´s skattepligtige indkomst ved en kendelse af 14. marts 2014. Som konsekvens heraf ændrer Landsskatteretten SKATs forhøjelse af [virksomhed5] ApS´s indkomst.

Den nærmere beløbsmæssige opgørelse overlades i overensstemmelse med § 12, stk. 4, i bekendtgørelse nr. 1428 af 13. december 2013 af forretningsorden for Landsskatteretten til SKAT.

SKAT har forhøjet sambeskatningsindkomsten med 51.313.154 kr. vedrørende ændringer af [virksomhed6] A/S´s skattepligtige indkomst.

Landsskatteretten har nedsat SKATs forhøjelse af [virksomhed6] A/S´s skattepligtige indkomst ved en kendelse af 14. marts 2014. Som konsekvens heraf ændrer Landsskatteretten SKATs forhøjelse af [virksomhed5] ApS´s indkomst.

Den nærmere beløbsmæssige opgørelse overlades i overensstemmelse med § 12, stk. 4, i bekendtgørelse nr. 1428 af 13. december 2013 af forretningsorden for Landsskatteretten til SKAT.

Landsskatteretten har fortsat ikke truffet afgørelse i klagen over SKATs forhøjelse af [virksomhed2] ApS´s indkomst vedrørende ikke godkendt fradrag for Monitoring Fees.

Landsskatteretten tager stilling til konsekvensændringer for opgørelsen af [virksomhed5] ApS´s skattepligtige indkomst i en ny afgørelse, når Landsskatteretten har truffet afgørelse i klagesagen vedrørende [virksomhed2] ApS.

Faktiske oplysninger

[virksomhed5] ApS ([virksomhed5]) var i 2008 administrationsselskab for [virksomhed4]-koncernen. I indkomståret 2008 ejede [virksomhed1] ApS ([virksomhed1]) 100 % af anparterne i [virksomhed2] ApS ([virksomhed2]). [virksomhed2] ejede majoriteten af aktierne i [virksomhed4] A/S. [virksomhed4] A/S er moderselskab for en række underliggende danske driftsselskaber. [virksomhed1] var 100 % ejet af [virksomhed7] ApS ([virksomhed7]), der var 100 % ejet af [virksomhed8] ApS ([virksomhed8]), [virksomhed5]. Koncernen har fravalgt international sambeskatning. Koncernen har kalenderårsregnskab.

I løbet af 2009 og 2010 er [virksomhed5] og alle de øvrige danske moder- og mellemmoderselskaber til [virksomhed4] A/S opløst ved fusion. [virksomhed1] blev opløst ved fusion med [virksomhed9] S.a.r.l., Luxembourg [virksomhed9] S.a.r.l. er efterfølgende likvideret, og provenuet udbetalt til [virksomhed10] S.a.r.l. [virksomhed10] S.a.r.l. har overfor Landsskatteretten i forbindelse med klagebehandling i 2011- 2012 af [virksomhed1]´s skatteansættelse for indkomståret 2006 erklæret, at [virksomhed10] S.a.r.l. hæfter for eventuelle skattekrav, der kan rettes mod [virksomhed1]. Der henvises til Landsskatterettens kendelse af 29. november 2012.

Herefter er [virksomhed4] A/S det øverste danske moderselskab i koncernen. [virksomhed4] A/S driver virksomhed med telekommunikation. De øvrige moder- og mellemmoderselskaber var ikke driftsselskaber, men alene virksomhed ved aktiebesiddelse.

Rentefradragsbegrænsning

Faktiske oplysninger

I selvangivelsesbilaget for 2007 for de sambeskattede selskaber opgjorde [virksomhed5] rentefradragsbegræsning efter selskabsskattelovens § 11 B for [virksomhed5], [virksomhed8], [virksomhed4], [virksomhed11] A/S og [virksomhed12] GmbH til hhv. 665.051.269 kr., 37.301.892 kr., 594.258.127 kr., 8.333 kr. og 3.475 kr., i alt 1.297.625.095 kr. De øvrige selskaber i sambeskatningen, herunder bl.a. [virksomhed2], [virksomhed1] og [virksomhed3], blev ikke rentefradragsbegrænset og de ikke rentebegrænsede selskaber fratrak derfor fuldt ud deres nettorenteudgifter ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Således fratrak [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr. i nettokurstab i indkomståret 2007, jf. herom nedenfor. Indkomsten for de enkelte selskaber i sambeskatningen blev selvangivet i administrationsselskabet [virksomhed5], således at fradraget teknisk skete i sambeskatningsbilaget for administrationsselskabet.

[virksomhed5] har i selvangivelsesbilaget for 2007 opgjort fremførselsberettigede nettokurstab efter selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10 til fremførsel på i alt 30.131.279 kr. Beløbene er fordelt på [virksomhed5] og [virksomhed8] med hhv. 28.720.021 kr. og 1.411.258 kr. Beløbene på hhv. 28.720.021 kr. og 1.411.258 kr. er fremført i [virksomhed5] og er skattemæssigt modregnet i kursgevinster i [virksomhed5] og [virksomhed8] i indkomståret 2008.

[virksomhed5] bad om og fik ved SKATs afgørelse af 6. juli 2011 nedsat rentefradragsbegrænsningen til alt 1.193.008.534 kr. Nedsættelsen skyldes primært ændringer i den skattemæssige værdi af aktiverne (skattebaseværdien). Beløbet på i alt 1.193.008.534 kr. blev ifølge SKATs afgørelse af 12. juni 2012 vedrørende [virksomhed1]´s skatteansættelse for 2008 og selskabets klage til Landsskatteretten fordelt på de selskaber i koncernen, som blev rentebegrænset, jf. nedenfor (mindre beløbsmæssig uoverensstemmelse):

SKAT har specificeret kursreguleringerne således:

Følgende fremgår bl.a. af SKATs afgørelse af 6. juli 2011 for 2007 for [virksomhed5]:

”For indkomståret 2008 er SKAT enig med koncernen i, at det er kurstab fra indkomståret 2007, som kan modregnes i de efterfølgende års indtægter, og at der fra indkomståret 2008 kun kan ske overførsel af nettokurstab til modregning i de efterfølgende indkomstår.”

Såvel [virksomhed1] som [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S havde nettofinansieringsindtægter i 2007 efter modregning af nettokurstab. Nettofinansieringsindtægterne udgjorde efter modregning af nettokurstab hhv. 8.269.309 kr., 4.154.301 kr. og 1.336.627 kr. (Indtægter er angivet med ”-”). De fratrukne nettokurstab i indkomståret 2007 i de 3 nævnte selskaber udgjorde hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr.

Der er mellem SKAT og [virksomhed2] og [virksomhed5] enighed om, at ingen af selskaberne i koncernen i indkomståret 2008 er omfattet af reglerne om rentefradragsbegrænsning i henhold til selskabsskattelovens § 11 B.

I selvangivelsen for indkomståret 2008 for administrationsselskabet [virksomhed5] er der ved opgørelse af sambeskatningsindkomsten fratrukket i alt 80.175.825 kr. hidrørende fra selskaber med nettokurstab fra 2007, heraf vedrører hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr., i alt 49.942.566 kr. fratrukne nettokurstab, der blev fratrukket i [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S i indkomståret 2007.

Der er mellem SKAT og koncernen uenighed om, hvorvidt summen af de sambeskattede selskabers nettokurstab på i alt på 80.175.825 kr. kan fremføres, selv om der i summen indgår nettokurstab fra selskaber, der ikke i 2007 blev rentefradragsbegrænset. Uenigheden vedrører alene beløbene på hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr.

SKATs afgørelse

Der kan kun fremføres nettokurstab for de selskaber, som blev rentebegrænset i indkomståret 2007. Herved kan der kun ske modregning i kurstabet for [virksomhed5] på 28.720.021 kr. og NCTA på 1.411.258 kr. i overensstemmelse med selvangivelsesbilaget for [virksomhed5] for 2007. Der kan ikke ske fremførsel og modregning af nettokurstab for [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S på hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr. idet nettokurstabene blev fratrukket i 2007 ved opgørelsen af de nævnte selskabers indkomst.

Begrundelsen for ændringerne fremgår af separate afgørelser, hvortil der henvises.

Selskabets opfattelse

[virksomhed5] har nedlagt påstand om, at forhøjelsen af sambeskatningsindkomsten nedsættes med hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr. vedrørende ikke godkendt fradrag for kurstab i [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S fra 2007.

Til støtte for nedsættelsen har selskabet henvist til de anbringender, som selskabet har gjort gældende i forbindelse med klage over forhøjelsen af [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S´s skattepligtige indkomst.

Landsskatterettens afgørelse

Se nedenfor.

Kursregulering af gæld (High Yield Bonds)

Faktiske oplysninger

I forbindelse med indgivelse af selvangivelserne for 2006 anmodede [virksomhed5] SKAT om, at de 5 overliggende selskaber i forhold til [virksomhed4] A/S fik tilladelse til at anvende lagerprincippet i henhold til kursgevinstlovens § 25, stk. 2, jf. stk. 5. SKAT imødekom anmodningen.

I forbindelse med bl.a. finansieringen af opkøbet af [virksomhed4]-aktier, udstedte [virksomhed1] i 2006 virksomhedsobligationer i hhv. amerikanske dollars og euro, benævnt High Yield Bonds (HYB´s). Virksomhedsobligationerne er noteret på børsen i Luxembourg (Bourse de Luxembourg). Obligationerne var 10 årige og forfaldt til indfrielse i maj 2016. Alle virksomhedsobligationerne blev indfriet i 2010 i forbindelse med en genbørsintroduktion af [virksomhed4] A/S.

Skattemæssigt og regnskabsmæssigt har [virksomhed1] anvendt følgende værdier på de udstedte High Yield Bonds:

Den skattemæssige værdi på 10.839.015.475 kr. kan specificeres således:

Der har ifølge [virksomhed1]´s oplysninger været følgende noteringer på børsen i Luxembourg for virksomhedsobligationerne:

Regnskabsmæssigt er årsrapporten for [virksomhed1] aflagt efter IFRS. High Yield Bonds-lånene er optaget til en amortiseret kostpris. Pr. 31. december 2008 udgjorde den amortiserede kostpris 14.519 mio. kr. I årsrapporten for 2008 er i en note oplyst dagsværdien, som pr. 31. december 2008 udgjorde 9.813 mio. kr., samt den nominelle værdi på 14.729 mio. kr.

Selskabet har på et møde med SKAT den 7. februar 2011 oplyst, at dagsværdien er nogle teoretiske beregninger opgjort af selskabets finansafdeling ud fra såkaldte Reuter-systemer.

Den regnskabsmæssige værdi pr. 31. december 2008 ifølge årsrapporten er specificeret således:

I selvangivelsesbilaget for [virksomhed1] for 2008 har selskabet medtaget en indtægt på 4.207.259.598 kr. vedrørende kursregulering af børsnoterede High Yield Bonds.

Det er ubestridt, at USD-virksomhedsobligationerne ikke blev handlet på børsen i 2008, og at der kun var få handler på børsen af virksomhedsobligationerne i euro i 2008. I 2006 og 2007 har [virksomhed1] værdiansat virksomhedsobligationerne til dagsværdi i henhold til ikke børshandler (OTC).

Administrationsselskabet [virksomhed5] anmodede den 9. december 2008 SKAT om tilladelse til med virkning fra og med indkomståret 2008 at overgå til anvendelse af realisationsprincippet ved opgørelse af avancer og tab på børsnoterede obligationer og valutakursreguleringer i henhold til kursgevinstlovens § 25, stk. 2. Anmodningen er bl.a. begrundet med, at [virksomhed1] som følge af finanskrisen havde haft nogle helt usædvanligt høje skattepligtige kursgevinster på selskabets gæld, og at selskabet på grund af nyligt ikrafttrådte regler om rentefradragsbegrænsning i selskabsskattelovens § 11 B næppe ville kunne opnå et tilsvarende fradrag for senere kurstab.

SKAT imødekom anmodningen med vilkår om, at princippet blev anvendt fra og med indkomståret 2006, og at selskaberne søgte om genoptagelse af skatteansættelserne for 2006 og 2007.

SKATs afgørelse om fastsættelse af vilkår blev påklaget til Landsskatteretten, der stadfæstede SKATs afgørelse. Landsskatterettens afgørelse blev indbragt for domstolen, og Vestre Landsret stadfæstede den 5. august 2010 Landsskatterettens afgørelse. Landsrettens afgørelse blev indbragt for Højesteret, der ved dom af den 6. juni 2012 tiltrådte, at vilkåret var sagligt og lovligt, hvorfor Højesteret stadfæstede landsrettens dom.

De omhandlede High Yield Bonds fremgår endvidere af den finansielle database Bloomberg, som bygger på offentliggjorte salgs- og købsbud fra markedsaktører samt modellering via sammenlignelige obligationer.

Det er ubestridt, at oplysningerne i databasen er udtryk for faktiske handler.

I Bloomberg var kurserne ifølge en opgørelse, som selskabet har fremlagt, kurser for EUR 8,250 % og EUR Variabel på stort set samtlige dage i 2008. Af opgørelsen fremgår f.eks.:

SKAT har oplyst, at Bloombergs kurs for USD 8,875 % pr. 7. november 2008 var på 85,000. SKAT har ikke kunnet finde senere faktiske handelspriser i 2008.

For yderligere oplysninger henvises til Landsskatterettens afgørelse af dags dato vedrørende [virksomhed1].

SKATs afgørelse

SKAT har forhøjet [virksomhed1]´s skattepligtige indkomst med 1.026.442.150 kr. vedrørende kursregulering af High Yield Bonds. Begrundelsen for forhøjelsen fremgår af separat afgørelse, hvortil der henvises. Som konsekvens heraf er sambeskatningsindkomsten forhøjet med 1.026.442.150 kr.

Selskabets opfattelse

[virksomhed5] har nedlagt påstand om, at sambeskatningsindkomsten nedsættes med 1.026.442.150 kr. Til støtte for nedsættelsen har selskabet henvist til de anbringender, som selskabet har gjort gældende til støtte for nedsættelsen af [virksomhed1]´s skattepligtige indkomst med 1.026.442.150 kr.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten lægger til grund, at der ved opgørelse af [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S´s skattepligtige indkomst ifølge sambeskatningsbilaget for [virksomhed5] for 2008 er fratrukket nettokurstab fra 2007 på hhv. hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr. De nævnte selskaber har i indkomståret 2007 foretaget fradrag for de samme nettokurstab.

Landsskatteretten har i 3 afgørelser af dags dato vedrørende klage over ansættelsen af [virksomhed1], [virksomhed2] og [virksomhed3] A/S´s indkomst for 2008, der indgår i [virksomhed5]´s sambeskatningsindkomsten for [virksomhed5], stadfæstet SKATs forhøjelse af de nævnte selskabers indkomst.

Landsskatteretten stadfæster derfor forhøjelsen af sambeskatningsindkomsten med hhv. 49.174.235 kr., 330.493 kr. og 437.838 kr.

I sag nr. [...] stadfæstede Landsskatteretten endvidere SKATs forhøjelse af [virksomhed1]´s indkomst med 1.026.442.150 kr. vedrørende kursregulering af selskabets obligationsgæld (High Yield Bonds).

Landsskatteretten stadfæster således forhøjelsen af sambeskatningsindkomsten med 1.026.442.150 kr. vedrørende kursregulering af gæld i [virksomhed1].

Den nærmere beløbsmæssige opgørelse vedrørende konsekvensændringer for [virksomhed5]´s som følge af Landsskatterettens kendelser af 14. marts 2014 vedrørende [virksomhed4] A/S og [virksomhed6] A/S overlades i overensstemmelse med § 12, stk. 4, i bekendtgørelse nr. 1428 af 13. december 2013 af forretningsorden for Landsskatteretten til SKAT.