Kendelse af 26-03-2014 - indlagt i TaxCons database den 17-05-2014

SKAT har ved opgørelsen af sambeskatningsindkomsten for indkomståret 2008 ikke godkendt modregning af underskud i et fast driftssted på 19.088.765 kr. i andre selskabers / faste driftssteders indkomster, jf. selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt.

Landsskatteretten stadfæster afgørelsen.

Faktiske oplysninger

[virksomhed1] ApS ([virksomhed1]) (tidligere [virksomhed2] ApS) har været ejer af 100 % af aktierne i de to datterselskaber [virksomhed3] ApS og [virksomhed4] ApS indtil 1. oktober 2006, hvor de 3 selskaber blev fusioneret med [virksomhed1] som det modtagende selskab. [virksomhed1] er ejet 100 % af [virksomhed5] Inc. ([virksomhed5]), som igen er ejet af [virksomhed6] Inc. ([virksomhed6]). [virksomhed1], der i indkomståret 2008 har været sambeskattet med et dansk selskab og 3 danske faste driftssteder, er administrationsselskab for sambeskatningen.

[virksomhed2] -gruppen er leverandør af industrielle og maritime køleanlæg, kontrolsystemer, udstyr, reservedele og service primært til fødevareindustrien, den kemiske og petrokemiske industri, procesformål samt til det kommercielle marine marked. [virksomhed2] -gruppen har leverancer over hele verden.

[virksomhed6] er en global markedsleder indenfor interiør til bilindustrien, batterier samt ”facility management” og ”controls”. De sidste to er samlet i forretningsenheden Building Efficiency, hvor aktiviteterne i [virksomhed2] -gruppen i fremtiden vil indgå. [virksomhed6] har hovedsæde i [USA].

Med virkning fra 1. juli 2006 har [virksomhed6] foretaget en “check the box election” (CTB-valg) vedrørende [virksomhed3] ApS og [virksomhed4] ApS. Med virkning fra 2. juli 2006 har [virksomhed6] ligeledes foretaget et CTB-valg for [virksomhed1].

CTB-valget indebærer, at de tre danske selskaber blev betragtet som et fast driftssted (filial) af [virksomhed5] i relation til de amerikanske skatteregler.

Valget indebærer endvidere, at de danske CTB-selskaber blev omfattet af selskabsskattelovens § 2 A.

SKAT har for indkomståret 2006 herefter nægtet modregning af særunderskud i filialen på 7.423.696 kr. (efter ændring) i indkomster hos andre selskaber / filialer, jf. selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt. Landsskatteretten har den 31. januar 2014 stadfæstet SKATs afgørelse.

For indkomståret 2008 udgør filialens særunderskud 19.088.765 kr.

Selskabet har valgt at ”unchecke boxen” pr. 29. september 2011.

SKATs afgørelse

SKAT har ved opgørelsen af sambeskatningsindkomsten for indkomståret 2008 nægtet at indregne filialens særunderskud på 19.088.765 kr., jf. selskabsskattelovens § 31, 2. stk. 2. pkt.

Begrundelsen for SKATs afgørelse fremgår af Landsskatterettens afgørelse vedrørende indkomståret 2006, der drejer sig om samme problemstilling.

Selskabets opfattelse

Selskabets repræsentant har nedlagt påstand om, at sambeskatningsindkomsten ansættes til det selvangivne beløb på 0 kr..

Der er herved henvist til selskabets argumentation i klagen vedrørende indkomståret 2006.

Det er påpeget, at det danske CTB-selskab ([virksomhed1]) i 2008 – ligesom i 2006 – efter danske regler realiserede et skattemæssigt underskud, mens det samme selskab efter amerikanske regler realiserede et skattemæssigt overskud.

Landsskatterettens bemærkninger og begrundelse

Efter selskabsskattelovens § 2 A, anses et dansk selskab for transparent, hvis selskabet efter regler i udlandet behandles som en transparent enhed. Selskaber, der omfattes af bestemmelsen, anses altid for at have et fast driftssted (filial) i Danmark.

Efter selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt. kan underskud i et fast driftssted kun modregnes i andre selskabers indkomst, hvis reglerne i den fremmede stat, på Færøerne eller i Grønland, hvor selskabet er hjemmehørende, medfører, at underskud ikke kan medregnes ved beregningen af selskabets indkomstopgørelse i den fremmede stat, på Færøerne eller i Grønland, hvor selskabet er hjemmehørende, eller hvis der er valgt international sambeskatning efter § 31 A.

Det er oplyst, at der pr. 1. juli 2006 med virkning for den amerikanske beskatning er foretaget et check-the-box valg (CTB-valg) på [virksomhed3] ApS og [virksomhed4] ApS, og pr. 2. juli 2006 ligeledes på [virksomhed1] ApS ([virksomhed1]). Efter selskabsskattelovens § 2 A anses de danske selskaber herefter for transparente i Danmark, og indkomstopgørelsen foretages efter principperne for fast driftssted. [virksomhed1], [virksomhed3] ApS og [virksomhed4] ApS er pr. 1. oktober 2006 fusioneret med [virksomhed1] som det modtagende selskab.

Endvidere er oplyst, at det amerikanske selskab, [virksomhed5] Inc., er omfattet af reglerne om Dual Consolidated Loss (DCL), hvorefter nettounderskud i danske filialer generelt ikke kan modregnes i den amerikanske indkomstopgørelse.

Landsskatteretten har i kendelse af 31. januar 2014, vedrørende indkomståret 2006 afgjort, at de danske selskaber efter CTB-valget er omfattet af bestemmelsen i selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt., med den konsekvens, at underskud heri ikke vil kunne modregnes i sambeskattede selskabers/filialers indkomster.

Ved afgørelsen er lagt vægt på, at det faste driftssteds indkomst efter såvel danske som amerikanske regler som udgangspunkt skal opgøres efter et nettoprincip. At indkomsten efter amerikanske regler - som følge af forskelle i landenes beregningsmetoder i øvrigt – er positiv, kan herefter ikke medføre et andet resultat.

Ved afgørelsen er videre lagt vægt på, at evt. underskud i det faste driftssted efter de amerikanske DCL-regler vil kunne modregnes i fremtidige (eller tidligere) positive indkomster i det faste driftssted. Evt. underskud vil herefter kunne medregnes ved beregningen af selskabets indkomstopgørelse i USA, jf. selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt.

I overensstemmelse hermed vil det opgjorte underskud i indkomståret 2008, som parterne er enige om kan opgøres til 19.088.765 kr., ved opgørelsen af sambeskatningsindkomsten ikke kunne modregnes i andre selskabers / faste driftssteders indkomster, jf. selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt.

SKATs afgørelse stadfæstes hermed.