Kendelse af 18-05-2015 - indlagt i TaxCons database den 10-07-2015

SKAT har ansat værdi af obligationer Lehman Brother Dragon FX Note II ved tilflytning til Danmark til kurs 8,625.

Landsskatteretten har ansat værdien på tilflytningstidspunktet til kurs 22,5.

Faktiske oplysninger

Klageren udrejste fra Danmark den 3. august 2006, og skattepligten til Danmark ophørte pr. udrejsedagen.

Under opholdet i udlandet erhvervede klageren i 2007 udenlandske obligationer, Lehman Brothers Dragon FX Note II, med oprindelig udstedelsesdag den 4. juni 2007 og en løbetid på 2 år, således at udløbsdato var den 4. juni 2009.

Klagerens repræsentant har oplyst, at obligationerne oprindeligt blev købt ved emission gennem [finans1] A/S, som var udbyder af disse. Obligationerne var udstedt af Lehman Brothers Treasury Co. B. V. og var udstedt som såkaldte kapitalgaranterede obligationer, således at obligationskøber var garanteret, at obligationernes hovedstol ville blive tilbagekøbt ved obligationernes udløb, uanset forløbet af den investering, der blev foretaget i obligationernes løbetid. Garantien for tilbagebetaling af hovedstolen var stillet af Lehman Brothers Holding Inc.

Det er oplyst, at Lehman Brothers er taget under konkursbehandling den 15. september 2008 og derved har ændret status til et selskab under likvidering, med henblik på tilbagebetaling af skyldige beløb til dets kreditorer og investorer.

Klageren indrejste til Danmark den 1. oktober 2009, og den fulde skattepligt indtrådte dermed fra denne dato, jf. kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1.

Klageren opgjorde ved tilbageflytningen beholdning af værdipapirer, jf. kildeskattelovens § 9, herunder efter reglerne i aktieavancebeskatningsloven og kursgevinstloven. Ved brev af 7. november 2010 oplyste klageren således SKAT om beholdning og kurs, som fremgik af hans kontooversigt i [finans1]s elektroniske handelssystem på tilbageflytningstidspunktet. Kursen på obligationerne Lehman Brothers Dragon FX Note II var angivet til 8,625.

Der er fremlagt mail af 5. oktober 2009 fra [finans1] A/S til klageren, hvorefter det fremgår, at [finans1] A/S tilbød at købe obligationerne Lehman Brothers Dragon FX Note II til en pris på 22,5 % af den nominelle værdi uden yderligere omkostninger forbundet hermed. Det er oplyst, at dette tilbud blev udsendt til alle ejere af de pågældende obligationer, og at klageren valgte ikke at benytte sig af tilbuddet.

Der er fremlagt brev af 19. november 2010, hvorefter det fremgår, at [finans1] A/S købte obligationerne Lehman Brothers Dragon FX Note II til en pålydende værdi på EUR 5.000 til kurs 100,00. Det fremgår endvidere, at [finans1] A/S dermed overtog det fulde ejerskab til de overdragne obligationer og den fulde risiko forbundet med ejerskabet. [finans1] A/S havde derefter fuld rådighed over obligationerne og kunne foretage samtlige ejeres tiltag, herunder retten til videresalg af obligationerne og repræsentation i Lehman Brothers konkursbo.

SKATs afgørelse

SKAT har ved afgørelse af 21. august 2012 ansat indgangsværdien af Lehman Brothers Dragon FX Note II (EUR) til 3.209 kr. SKAT har bl.a. anført følgende:

”SKAT udleder af det af dig med mail af 7. november 2010 indsendte regneark, at du har angivet kursen på Lehman Brothers Dragon FX Note II (EUR) til en kurs på 8,625 eller € 431 for 5.000 stk. på tilflytningsdagen.

Med en gennemsnitskurs for 2009 på euro/DKK på 744,6251 giver dette DKK 3.209, som SKAT, jf. Kildeskattelovens § 9 anser at være den værdi som obligationerne anses t skal indgå med ved tilflytningen, hvilket også er værdien, der skal lægges til grund ved en eventuel avanceopgørelse ved det efterfølgende salg/modtagen erstatning/modtagen købesum fra [finans1] A/S den 19. november 2010 på pålydende EUR 5.000,00 til kurs 100 eller i alt € 5.000, der ved en gennemsnitskurs €/DKK på 744,7367 giver DKK 37.236.

Det ændrer ikke på SKATs opfattelse af at værdiansætte kursen på obligationerne i Lehman Brothers Dragon FX Note II (EUR), at udstederen blev erklæret konkurs den 8. oktober 2008, da du selv anfører, at værdien pr. den 1. oktober 2009 afhænger af den dividende, der udbetales fra boet, når konkursen er endeligt opgjort, idet det er kursen på tilflytningstidspunktet, der er afgørende for kursfastsættelsen for dig, mens kursen på den endelige konkursdekretdag reelt er den endelige afståelsesdag. Dette er alene af hypotetisk betydning, idet obligationerne under alle omstændigheder er afhændet den 19. november 2010 til [finans1] A/S. SKAT lægger altså kursen på tilflytningstidspunktet til grund ved opgørelsen af din indgangsværdi.

...

Medgivet at Lehman Brothers Dragon FX Note II obligationerne ifølge udbudsmaterialet havde udløb den 4. juni 2009, men da konkursboet efter Lehman Brother koncernen endnu ikke var opgjort på dette tidspunkt, er det derfor SKATs helt klare opfattelse, at obligationerne stadig var i behold, og at obligationerne havde en værdi på tilflytningstidspunktet afhængig af dividenden i forbindelse med konkursen, da konkursen ikke er endeligt afsluttet.

Det fremgår netop af din revisors indsigelse, at obligationerne fremgik af kontooversigten, og at de, grundet udstederens konkurs, endnu ikke var afregnet.

Dette underbygges af at [finans1] den 19. november 2010 købte dine Dragon FX Note II, og [finans1] overtog det fulde ejerskab af de overdragne notes, herunder den fulde risiko forbundet med ejerskabet. Med [finans1]s fulde rådighed over de overdragne notes indtog [finans1] samtlige ejers tiltag, herunder videresalg, repræsentation i Lehman konkursbo m.v.

Da [finans1]s køb at Dragon FX Note II, jf. ovenfor, skete den 19. november 2010 må det lægges til grund, at dette er tidspunktet for opgørelsen af avancen, da SKAT lægger værdien af Dragon FX Note II på tilflytningstidspunktet ti! grund ved opgørelsen af din indgangsværdi som den fremgår af det af dig tidtigere indsendte materiale, da de netop havde en værdi, når [finans1] vil betale for obligationerne senere i tidsforløbet. Men det kan ikke være kursen som [finans1] senere giver for posten. Det må, som ovenfor anført, være den værdi som du selv har opgjort kursen til på tilflytningstidspunktet.”

SKAT har i forbindelse med udtalelse i klagesagen bl.a. anført følgende:

”På grundlag af det nedenfor anførte, konkluderer SKAT, at det den 19. november 2010 fra [finans1] modtagne erstatningsbeløb skal medregnes ved indkomstopgørelsen for indkomståret 2010, da der er erhvervet endelig ret til erstatningen/beløbet i indkomståret.

Dette medfører, at SKAT endeligt vurderer, indstiller og konkluderer, at værdien af obligationerne i Lehman Brothers Dragon FX Note II på tilflytningstidspunktet pr. 1. oktober 2009 ansættes til en værdi på DKK 3.209.

...

Ved SKATs opgørelse af indgangsværdierne ved tilflytningen den 1. oktober 2009 er der lagt vægt på, at jf. nedenfor, den 19. november 2010 udbetaler erstatning/overtager retten til obligationerne, Dragon FX Note II.

Klager anfører selv, over for SKAT, at der er en værdi på obligationer i Dragon FX Note II på tilflytningstidspunktet.

Værdien af beholdning på tilflyttertidspunktet opgøres, på en beholdning på nominelt 5.000 €, der med en gennemsnitskurs for 2009 på euro/DKK på 744,6251, til DKK 3.209, som SKAT, jf. Kildeskattelovens § 9 anser at være den værdi, som obligationerne anses skal indgå med ved tilflytningen, hvilket også er værdien, der skal lægges til grund ved en eventuel avanceopgørelse ved det efterfølgende salg/modtagen erstatning/modtagen købesum fra [finans1] A/S den 19. november 2010 på pålydende EUR 5.000,00 til kurs 100 eller i alt € 5.000, der ved en gennemsnitskurs €/DKK på 744,7367 giver DKK 37.236.

...

Det ændrer ikke på SKATs opfattelse heraf, at værdiansættelsen, og hermed kursen på obligationerne i Lehman Brothers Dragon FX Note II (EUR), på tilflytningstidspunktet i 2009, blev foretaget selvom Lehman Brothers blev erklæret konkurs den 8. oktober 2008, da klager selv anfører, at værdien på tilflytningstidspunktet den 1. oktober 2009 afhænger af den dividende, der udbetales fra boet efter Lehman Brothers, når konkursen er endeligt afsluttet, idet det er kursen på tilflytningstidspunktet, der er afgørende for kursfastsættelsen for klager, mens kursen på den endelige konkursdekretdag reelt er den endelige afståelsesdag. Denne kursfastsættelse på tilflytningstidspunktet er alene af hypotetisk betydning, idet obligationerne under alle omstændigheder er afhændet den 19. november 2010 til [finans1] A/S. SKAT lægger altså kursen på tilflytningstidspunktet til grund ved opgørelsen af klagers indgangsværdi. og dernæst denne værdi til grund for avancen ved udbetalingen af salgsbeløbet fra [finans1] i 2010.”

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har nedlagt primær påstand om, at der ved opgørelsen af klagerens indgangsværdier på tilflytningstidspunktet den 1. oktober 2009 skal bortses fra obligationerne Lehman Brothers Dragon FX Note II, da de ikke var en del af værdipapirbeholdningen, fordi disse udløb den 4. juni 2009, det vil sige inden tilflytningstidspunktet. Tab eller gevinst på disse obligationer er således ikke omfattet af klagerens skattepligt til Danmark.

Det forhold, at klageren indsendte regneark til SKAT, hvoraf de pågældende obligationer fremgik, er en fejl fra klagerens side. Obligationerne fremgik af kontooversigten i [finans1], idet de på grund af udstederens konkurs endnu ikke var afregnet. Da obligationerne havde udløbsdato den 4. juni 2009 er det således en fejl, at obligationerne blev indberettet som en beholdning ved genindtrædelse i dansk skattepligt den 1. oktober 2009, idet de på daværende tidspunkt allerede var udløbet.

Det er repræsentantens opfattelse, at der ikke er hjemme til at påstå, at obligationerne ikke skulle være udløbet i overensstemmelse med obligationsbestemmelserne på grund af udstederens konkursbegæring.

Såfremt det fastholdes, at obligationerne skal indgå i klagerens indgangsværdi ved indtræden i dansk skattepligt, har repræsentanten nedlagt subsidiær påstand om, at værdien af fordringen i form af de udløbne obligationer må ansættes til kurs 100, idet der var tale om kapitalgaranterede obligationer, der ifølge betingelserne ved købet ville blive tilbagebetalt til kurs 100, og idet klageren netop afhændede obligationerne til kurs 100 i overensstemmelse hermed.

Der er ikke tale om, at [finans1] A/S udbetalte en erstatning for obligationerne til klageren i 2010. Der var således tale om, at klageren overdrog fordringerne på de udløbne, men endnu ikke afregnede obligationer til [finans1] A/S, mod at banken naturligt overtog det fulde ejerskab og den fulde risiko af obligationerne.

Mere subsidiært har repræsentanten nedlagt påstand om, at obligationerne værdiansættes til 22,5 % af den nominelle værdi. Repræsentanten har henvist til, at klageren den 5. oktober 2009 modtog tilbud fra [finans1] A/S om overtagelse af den forfaldne fordring til 22,5 % af den nominelle værdi.

Repræsentanten har endvidere på retsmødet gjort gældende, at SKAT har begået en række formelle fejl, der har ført til at den første afgørelse truffet af SKAT blev erklæret ugyldig af skatteankenævnet.

Landsskatterettens afgørelse

Det fremgår af kildeskattelovens § 9, at hvis en person bliver fuldt skattepligtig efter § 1, eller hvis en person efter bestemmelserne i en dobbeltbeskatningsoverenskomst bliver hjemmehørende her i landet, anses aktiver og passiver, som ikke i forvejen er omfattet af dansk beskatning, for anskaffet på det faktiske anskaffelsestidspunkt til handelsværdien på tilflytningstidspunktet. Samme regel er nævnt i kursgevinstlovens § 36.

En obligation er et gældsbevis, hvor udstederen forpligter sig til at betale renter og afdrag samt til at indfri obligationen til en defineret kurs ved udløb. Der kan være en risiko for, at udstederen erklæres konkurs, hvorved obligationen kan blive helt eller delvis værdiløs.

I nærværende sag erhvervede klageren obligationerne Lehman Brother Dragon FX Note II den 4. juni 2007, det vil sige mens klageren var udrejst fra Danmark. Obligationerne havde en løbetid på 2 år, således at udløbsdato var den 4. juni 2009. Forinden udløb blev Lehman Brothers taget under konkursbehandling den 15. september 2008. Herved havde Lehman Brothers ikke mulighed for at indfri obligationerne på udløbstidspunktet, og klageren måtte således afvente en eventuel dividende fra boet.

Ved klagerens tilflytning den 1. oktober 2009 var konkursbehandlingen af Lehman Brothers endnu ikke tilendebragt, og obligationerne var dermed ikke afregnet. På tilflytningstidspunktet havde klageren således fortsat en fordring mod udbyder, og denne fordring skal værdiansættes med en indgangsværdi på tilflytningstidspunktet. Det er Landsskatterettens opfattelse, at det er uden betydning, at obligationerne havde formelt udløb den 4. juni 2009.

Landsskatteretten finder ikke, at indgangsværdien kan ansættes til kurs 100, idet der er henset til, at konkursbehandlingen på dette tidspunkt ikke var afsluttet, og at klageren på dette tidspunkt ikke var garanteret fuld dækning.

Retten finder, at der ved værdiansættelsen kan henses til den tidsmæssige sammenhæng mellem datoen for klagerens tilflytning den 1. oktober 2009 og dateringen af tilbuddet fra [finans1] A/S den 5. oktober 2009, hvorefter indgangsværdien på tilflytningstidspunktet kan ansættes i overensstemmelse med tilbuddet til kurs 22,5. Der er herved lagt til grund, at der var tale om et generelt tilbud fra [finans1] A/S, der blev fremsat til alle ejere af de pågældende obligationer, og at tilbuddet ikke var konkret rettet mod klageren. Der er endvidere lagt til grund, at kursen på 8,625 ikke er udtryk for en handelskurs, idet der efter det oplyste fra klageren ikke var tale om en dagskurs men om en kurs, som ikke havde ændret sig i lang tid på grund af selskabets konkurs.

Repræsentantens bemærkninger på retsmødet om at SKATs første afgørelse blev kendt ugyldig af skatteankenævnet, som følge af at formalia ikke var overholdt, ændrer ikke ved nærværende sags afgørelse, idet SKAT ved den påklagede afgørelse ikke kan anses for at have begået sagsbehandlingsfejl, der kan føre til afgørelsens ugyldighed.

Den påklagede afgørelse ændres hermed.