Kendelse af 09-12-2015 - indlagt i TaxCons database den 15-01-2016

2010

SKAT har ikke godkendt tab på unoterede aktier, 1.413.060 kr., fradragsberettiget efter aktieavancebeskatningslovens § 13, idet anskaffelsessummen og afståelsessummen efter aktieavancebeskatningslovens § 26, stk. 2, ikke er dokumenteret.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse, jf. begrundelse nedenfor.

Faktiske oplysninger

Klageren har ved selvangivelsen for 2010 fratrukket følgende tab på unoterede aktier:

Tab anparter [virksomhed1] ApS 34.500 kr.

Tab [virksomhed2] Ltd. 1.413.060 kr.

Tab i alt 1.447.560 kr.

Vedrørende de fratrukne tab fremgår det af brev fra klagerens repræsentant af 8. juni 2012 vedrørende [virksomhed2] Ltd., at klagerens andel af aktiekapitalen i [virksomhed2] Ltd. blev anskaffet i 1999-2001.

Selskabet beskæftigede sig med mælkeproduktion, og var støttet af [virksomhed3] under det daværende Privat Sector Development programme (i dag Business til business), og havde [fond1] fonden som medaktionær. Klageren var [fond1]´s danske samarbejdspartner, og erhvervede ifølge repræsentanten aktier med følgende indskud:

Det har ikke været klageren muligt at fremskaffe de originale købsbilag, da disse i dag er kasseret. Repræsentanten har overfor SKAT fremlagt bilag fra virksomhedens bogføring i 1999-2001, der ifølge repræsentanten bekræfter pengestrømmene, ligesom aktierne siden 2002 har været vist i klagerens skatteregnskab i note 435, benævnt værdipapirer. Af kontoteksten i regnskabet fremgår indskuddene i specificeret form.

Klageren har anført, at aktierne i 2010 er afstået til 0 kr. Klageren afstod sine aktier i forbindelse med en større omstrukturering af selskabet, som derfor blev rekapitaliseret. Repræsentanten har fremlagt udskrift fra det zambianske selskabsregister, hvoraf det ifølge repræsentanten fremgår, at klageren i dag ikke er medaktionær i [virksomhed2] Ltd.

SKATs afgørelse

Tab på unoterede aktier i [virksomhed2] Ltd., 1.413.060 kr., er ikke godkendt fradragsberettiget efter aktieavancebeskatningslovens § 13, idet anskaffelsessummen og afståelsessummen efter aktieavancebeskatningslovens § 26, stk. 2, ikke er dokumenteret.

SKAT har vedrørende tabet på aktierne i [virksomhed2] Ltd. anmodet om fremsendelse af yderligere materiale i form af:

SKAT har ikke modtaget dette materiale.

SKAT har ved telefonsamtale den 6. august 2012 accepteret udsættelse til 1. september 2012 med henblik på fremskaffelse af dokumentation fra Zambia for afståelsessummen for aktierne i [virksomhed2] Ltd. SKAT har ikke modtaget nogen dokumentation for afståelsessummen.

SKAT har gennemgået korrespondance i forbindelse med skatteregnskaberne for 2003, 2004 og 2005, og der foreligger ikke nogen dokumentation i form af bilag, kontrakter eller lignende, der vedrører køb af aktier i [virksomhed2] Ltd. og anskaffelsessummen for disse er således ikke dokumenteret overfor SKAT.

Klagerens opfattelse

Repræsentanten har på klagerens vegne nedlagt påstand om, at tab på unoterede aktier i [virksomhed2] Ltd. i 2010 skal anerkendes med 1.413.060 kr., subsidiært med 1.096.500 kr.

Til støtte herfor er det anført, at klageren i 1999-2001 erhvervede aktier i selskabet [virksomhed4] Ltd. i Zambia for 1.413.060 kr., hvilket siden har fremgået af indsendte skatteregnskaber i perioden 1999-2006. Fra og med 2004 har anskaffelsessummen været specificeret i regnskabet. I perioden 2006 til 2010 har regnskaberne ikke været indsendt, jf. selvangivelseskravene.

I 2010 har klageren afstået aktierne til 0 kr.

SKAT rejste den 17. februar og 4. maj 2006 en række spørgsmål til klagerens skatteregnskab i 2003, 2004 og 2005. I disse spørgsmål fremgik netop mellemregningen med to afrikanske selskaber, [virksomhed4] Ltd. og [virksomhed2] Ltd.

I svarskrivelse og den efterfølgende drøftelse redegjorde klageren for, at 1.413.060 kr. udgjorde anskaffelsessummen for aktierne. Dette fremgår af brev fra revisor til SKAT af 1. marts 2006. SKAT blev forelagt posteringslister som viste de likvide pengestrømme, og fandt således ikke grundlag for at efterprøve anskaffelsessummen nærmere.

Repræsentanten anser det for dokumenteret, at anskaffelsessummen i perioden udgør 1.413.060 kr. og at anskaffelsessummen er oplyst til SKAT, som samtidig konkret har forholdt sig til denne værdi på daværende tidspunkt. Derfor skal anskaffelsessummen på 1.413.060 kr. lægges til grund for fremtidige beregninger af aktieavancen.

Repræsentanten har ved brev af 12. februar 2013 til Landsskatteretten fremkommet med supplerende bemærkninger, idet han har anført, at oplysningerne ikke tidligere har været forelagt SKAT, da det har taget lang tid at få dem fremskaffet fra [virksomhed2]s kontor i Zambia. Det fremgår heraf ifølge repræsentanten, at klageren i 1999-2001 erhvervede aktier i selskabet [virksomhed4] Ltd. i Zambia for 1.413.060 d.kr.

Anskaffelsen skete i forbindelse med etableringen af et projekt i Zambia med produktion af slagtekyllinger og tilhørende slagteri. Den totale aktiekapital i selskabet udgjorde 670.000 USD.

Klageren tegnede 23 pct. af aktierne i [virksomhed2] Ltd., jf. kopi af skrivelse af 11. januar 1999 fra [virksomhed2]s CEO, Dr. [person1]. Tegningsbeløbet udgjorde 153.780 USD, hvoraf der, jf. virksomhedens bogføring blev indbetalt 500.000 d.kr., svarende til 78.777,38 USD den 6. januar 1999.

Det fremgår af fremlagt kopi af kontopostering for 2000, at det indbetalte beløb ikke udgør hele den tegnede aktiekapital. Klageren havde således forpligtet sig til at indbetale yderligere 75.000 USD.

I den efterfølgende periode blev der indbetalt yderligere 3 gange 37.500 d.kr. i 1999 og yderligere 484.000 d.kr. den 1. august 2000.

Ud fra dagskurser på d.kr./USD fra www.valutakurser.dk har repræsentanten rekonstrueret omregningen af betalingsstrømmene fra virksomhedens bogføring i d.kr. til USD på betalingstidspunktet, jf. talmæssig oversigt, som fremlagt. Ud fra bogføringen er der pr. 1. august 2000 indbetalt 1.096.500 d.kr., hvilket svarer til 153.764 USD.

Af kontoposteringen for 2000 ses det, at det nu indbetalte beløb svarer til den tegnede aktiekapital.

I 2001 kom selskabet i en situation, hvor der var behov for yderligere kapital. Klageren har forklaret, at der på dette tidspunkt pågik forhandlinger om at ændre aktionærkredsen, da de oprindelige zambianske aktionærer ønskede at forlade ejerkredsen.

Forhandlingerne endte med, at 5 af aktionærerne blev udskiftet, til fordel for 3 nye aktionærer. Klageren forblev aktionær med uændret ejerandel.

For at understøtte selskabets drift, indbetalte de nye aktionærer og klageren en overkurs til selskabet på 170.000 USD. Klagerens andel af beløbet blev indbetalt den 15. august 2001, hvilket fremgår af virksomhedens bogføring, jf. fremlagt kopi af årsregnskab for [virksomhed2] Ltd. for 2004.

Som dokumentation for den indbetalte overkurs har repræsentanten fremlagt kopi af selskabets årsregnskab for 2004. Regnskabet udtrykkes i den lokale valuta Kwacha, og på side 8 fremgår, at både aktiekapital (share capital) og den indbetalte overkurs (share premium) i både 2003 og 2004 er i overensstemmelse med ovenstående, hvilket yderligere dokumenteres på skrivelse af 9. november 1999 fra [virksomhed2]s CEO, Dr. [person1].

De samlede indbetalinger af aktiekapital kan herefter opgøres således:

Aktiekapital indbetalt i perioden 6.1.1999 til 1.8.2000 153.780 USD1.096.500 d.kr.

Overkurs indbetalt 15.8.2001 39.100 USD 316.560 d.kr.

I alt 192.630 USD1.413.060 d.kr.

Af registreringsbevis, dateret 23. februar 1999 fremgår klagerens ejerandel, svarende til 23 pct., jf. fremlagt kopi af registreringsattest 1999 vedrørende [virksomhed2]s fra de lokale myndigheder.

Med den nu fremlagte dokumentation er klageren efter repræsentantens opfattelse i stand til at redegøre for anskaffelsen af aktierne, og at det af såvel stiftelsesdokumenter og regnskaber fremgår, at klageren var aktionær i selskabet med en ejerandel på 23 pct.

Det anses for dokumenteret, at anskaffelsessummen i perioden udgør 1.413.060 d.kr., og at anskaffelsessummen er oplyst til SKAT, som samtidig konkret har forholdt sig til denne værdi i forbindelse med spørgsmål til regnskabet i 2006. Derfor skal anskaffelsessummen på 1.413.060 d.kr., lægges til grund for fremtidige beregninger af aktieavancen.

SKATs udtalelse på baggrund af klagen og repræsentantens indlæg af 12. februar 2013

SKAT kan godkende, at der er tale om aktier i et selskab i Zambia, ligesom SKAT kan godkende, at klageren er aktionær i dette selskab, og at beløbet, 1.413.060 d.kr., er indbetalt til selskabet.

SKAT kan ikke godkende, at indbetalingen på 316.560 d.kr. i 2001, benævnt overfor (share premium) vedrører anskaffelse af aktier i selskabet, men anser indbetalingen for tilskud til selskabet, indbetalt på grund af underskud i selskabet.

SKAT er af den opfattelse, at der ikke er dokumentation for salg af aktierne eller dokumentation for, at selskabet er opløst, og henviser til praksis, hvor der tidligst godkendes fradrag for tab på aktier ved selskabets endelige opløsning.

Repræsentantens yderligere indlæg af 23. oktober 2013

Repræsentanten har ved mail af 23. oktober 2013 til Landsskatteretten fremlagt supplerende materiale i form af aktieoverdragelseskvittering fra 1. april 2010. Notaen er fremskaffet ved at kontakte den sydafrikanske køber.

Af overdragelsesaftalen fremgår følgende:

Stock Transfer Agreement

This Transfer Agreement in entered into as this 1st day of April, 2010 by among

Mr. [person2]

[adresse1]

[by1]

Denmark

(in following named Transferor)

And

Mr. [person3]

[adresse2]

[...]

[Sydafrika]

Herein representing

[virksomhed5] as as Director with full Power of Attorney

(In following named Transferee)

The Transferor is a stockholder in the Company Limited, with registration Numer [...], holding the amount of 410.750 stocks or ordinary shares.

The Transfer amount represent US$ 1,00 (one US Dollar)

These shares are transferred to the Transferee, free of any shareholder-claims and liens or hypothecs, and the Transferee likewise indemnifies the Transferor of against any claims or further obligations to the company.

This done and signed at [by2], [Zambia] on April 1, 2010.

(Sign.)(Sign.)

[person2] [person3] (for [virksomhed5])

TransferorTransferee

SKATs udtalelse af 14. januar 2014

SKAT har på baggrund af den af repræsentanten fremlagte aktieoverdragelsesaftale anført, at SKAT kan godkende, at der foreligger dokumentation for salg af nom. 410.750 aktier for 1 USD den 1. april 2010.

Det er fortsat SKATs opfattelse, at det ikke kan godkendes, at indbetalingen på 316.560 d.kr. i 2001, benævnt overkurs, vedrører anskaffelse af aktier, jf. SKATs brev af 18. februar 2013 til Landsskatteretten.

Det skal dog bemærkes, at salget af aktierne er sket til det udstedende selskab, hvorfor dette er omfattet af ligningslovens § 16 B, stk. 1 (salg til udstedende selskab), hvilket medfører, at salgssummen på 1 USD er skattepligtig som udbytte uden fradrag for anskaffelsessummen. Det er dog mulighed for dispensation, jf. stk. 2, nr. 6, og den juridiske vejledning, afsnit C.B.2.10.3. SKAT har ikke modtaget nogen ansøgning om dispensation. Allerede af den grund, kan det selvangivne tabsfradrag ikke godkendes.

Repræsentantens bemærkninger af 22. april 2014

Selskabet [virksomhed6] erhvervede i 2004 aktiemajoriteten i selskabet [virksomhed5] Ltd. I den forbindelse udskiftedes hovedparten af bestyrelsen i selskabet, hvilket fremgår af selskabets årsregnskab for 2004. Klageren forblev i denne forbindelse mindretalsaktionær, men i 2009 var det nødvendigt at tilføre yderligere likviditet til selskabet for at understøtte fortsat udvidelse af driften, hvilket klageren ikke ønskede at deltage i.

Der opnåedes derfor enighed med [virksomhed6] Ltd., repræsenteret ved [person3], om, at selskabet skulle erhverve klagerens andel for 1 USD. I den forbindelse udarbejdede køberen en aktiekøbsnota, som blev underskrevet af klageren og [person3] i Zambia i april 2010.

Af notaten fremgår, at køberen er [person3], bosat i [Sydafrika], Sydafrika. Samtidig fremgår det, at han herved repræsenterer [virksomhed5]. Af notaten fremgår det ikke direkte, at det er selskabet ([virksomhed5]) som er køber, men det er dette SKAT lægger til grund.

Ifølge det Zambianske selskabsregister er [virksomhed2]s Limited repræsenteret ved en bestyrelse, som med to tilføjelser er den samme, der fremgår af regnskabet for 2004. Det fremgår heraf, at direktøren er [person4] og formanden er [person5].

Af udskrift fra det zambianske selskabsregister dateret den 9. maj 2012, og udtræk dateret den 10. marts 2014 fremgår det, at aktionærkredsen består af [person5], [person6] og [virksomhed6] ([virksomhed6]) Holding Limited. Sidstnævnte ejer 99,4 pct. af aktierne.

Det fremgår altså ikke, at [virksomhed5] er aktionær i selskabet. Det har ikke været muligt at genskabe en udskrift fra april 2010, men da den første fremsendte udskrift er dateret umiddelbart ved denne sags begyndelse, er der ikke noget, der tyder på, at forholdet skulle være konstrueret af parterne til lejligheden, eftersom spørgsmålet om dokumentation for salget af aktierne først blev rejst af SKAT i skrivelse af 18. februar 2013, sidste punkt.

Repræsentanten har derfor direkte adspurgt Mr. [person3] om forholdet, og konklusionen på formuleringen i aktienotaen er, at det alene skyldes en kluntet formulering, og at det er sket uden tanke på de skattemæssige konsekvenser for klageren. Parterne har oplyst, at det aldrig har været hverken hensigten eller realiteten, at [virksomhed5] Ltd. skulle købe egne aktier. Årsagen til formuleringen i aftalen er ifølge [person3], at det var [virksomhed5] Ltd.´s kontor, der skulle stå for den praktiske gennemførelse af salget, herunder anmeldelse til de lokale myndigheder etc., og derfor er aftalen lavet som den er. Det fremgår netop, at det er [person3], som er køber, men at han repræsenterer [virksomhed5] Ltd. Endvidere har [person3] oplyst, at de zambianske myndigheder og selskabsregister har lagt til grund, at det er [virksomhed7] Limited, der købte aktierne. [person3] har på vegne af [virksomhed7] Limited sendt bekræftelse af 28. marts 2014, som fremlagt, hvori han bekræfter forholdet.

Såfremt man til trods for ovenstående bevis på, at de faktiske forhold er som beskrevet, vil lægge vægt på en streng fortolkning af den indgåede aftale, vil dette være i direkte modstrid med realiteterne og dansk rets almindelige regler om indgåelse af retshandler. Retshandlen er indgået af en person, som ikke har ret til at indgå retshandlen på vegne af [virksomhed5] Ltd., da han hverken er medlem af bestyrelse eller direktion i selskabet, og det har i øvrigt heller aldrig været parternes hensigt, at det skulle være sådan. Dette er søgt bevist dels ved udtræk fra selskabsregisteret og efterfølgende bekræftelse fra begge parter.

Det forhold, at aftalen er formuleret som den er, og man dermed kan efterlades med det indtryk, at det er [virksomhed5] Ltd., der er køber, kan ikke medføre en anden skattemæssig virkning end de faktiske forhold.

Landsskatterettens afgørelse

Af aktieavancebeskatningsloven, lovbekendtgørelse nr. 171 af 6. marts 2009, § 13, fremgår det, at

Tab ved afståelse af aktier, der ikke er optaget til handel på et reguleret marked, fradrages ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst.

Af aktieavancebeskatningslovens § 23, stk. 1, fremgår det endvidere, at gevinst og tab på aktier, der skal medregnes ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst, medregnes i det indkomstår, hvori gevinsten eller tabet realiseres (realisationsprincippet).

Gevinst og tab på unoterede aktier opgøres i henhold til aktieavancebeskatningslovens § 26, stk. 2, som forskellen mellem afståelsessummen og anskaffelsessummen for de pågældende aktier.

På baggrund af overdragelsesaftalen af 1. april 2010 må det lægges til grund, at klageren har overdraget aktierne til [person3] på vegne af [virksomhed5] Ltd., hvorved der er tale om tilbagesalg til udstedende selskab.

Det findes ikke på baggrund af det for Landsskatteretten fremlagte godtgjort, at [virksomhed5] Ltd. ikke skulle være køber i relation til den indgåede aftale om overdragelse af aktier af 1. april 2010.

I henhold til ligningslovens § 16 B, stk. 1 gælder der følgende:

Afstår en aktionær eller andelshaver aktier (...) til det selskab, der har udstedt de pågældende værdipapirer, medregnes afståelsessummen i den pågældendes skattepligtige indkomst.

Salgssummen beskattes i henhold til ligningslovens § 16 B, stk. 1, som udbytte, hvorfor der ikke i denne situation er grundlag for at fratrække anskaffelsessummen. SKAT har oplyst, at der ikke er anmodet om dispensation i henhold til ligningslovens § 16 B, stk. 2, nr. 6.

SKATs afgørelse stadfæstes, idet der ikke er grundlag for at anse det selvangivne aktietab som fradragsberettiget. Overdragelsessummen, 1 USD, er skattepligtig i henhold til ligningslovens § 16 B, stk. 1, men da denne ikke er medregnet ved skatteansættelsen for 2010, tiltrædes det efter omstændighederne, at der kan bortses fra denne forhøjelse.