Kendelse af 11-05-2015 - indlagt i TaxCons database den 26-06-2015

Indkomstårene 2004, 2005, 2010 og 2011

SKAT har ikke fundet grundlag for at genoptage klagerens skatteansættelser som følge af SKATs styresignal offentliggjort i SKM 2011.810 med henblik på ændring af kapitalafkastet og opsparet overskud m.v. i virksomhedsordningen.

Landsskatteretten pålægger SKAT at genoptage ansættelserne for de omhandlede indkomstår med henblik på at ændre kapitalafkast og opsparet overskud m.v. i virksomhedsordningen.

Faktiske oplysninger

Klageren har anvendt virksomhedsordningen i en årrække.

Klagerens repræsentant har i breve af 25. september 2012 anmodet om genoptagelse af indkomstårene 2004, 2005, 2010 og 2011.

For indkomstårene 2004 og 2005 ønskes kapitalafkastet nedsat med henholdsvis 70.772 kr. og 81.132 kr. hvoraf henholdsvis 49.400 kr. og 59.400 kr. ønskes opsparet i virksomhedsordningen. Disse ændringer får indflydelse på hævningerne i efterfølgende indkomstår således, at der for indkomstårene 2010 og 2011 skal hæves af tidligere opsparet overskud.

SKATs afgørelse

SKAT har ikke imødekommet klagerens anmodning om genoptagelse af skatteansættelserne for indkomstårene 2004, 2005, 2010 og 2011. Afgørelsen er begrundet således:

”Afgørelse: Vi har ikke ændret din skat

Du har bedt SKAT om at ændre grundlaget for din skat for 2004-2005,2010,2011.

SKAT har gennemgået din ansøgning, og vi mener, at grundlaget for din skat ikke kan ændres.

Der er i ovennævnte indkomstår anmodet om ændring af opsparet overskud som følge af ændring af kapitalafkastet. Efter virksomhedsskattelovens § 10, stk. 1 og ligningsvejledningen afsnit E.G.2.7.4 kan opsparet overskud og hensættelse til senere faktisk hævning ultimo i året kun ændres under forudsætning af, at der sker ændringer i virksomhedens indkomst. Virksomhedens overskud ændres ikke ved beregning af kapitalafkastet. Der kan derfor ikke ske ændringer i hensættelse til senere hævning eller opsparet overskud.

Genoptagelsesadgangen i styresignal SKM2011.810.SKAT omfatter således ikke overskudsdisponering herunder opsparet overskud og hensættelse til senere hævning.

Der er ikke separat anmodet om ændring af de beregnede kapitalafkast i 2004 og 2005, hvorfor SKAT ikke har ændret disse.”

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har fremsat påstand om, at der skal ske genoptagelse af klagerens skatteansættelser for indkomstårene 2004, 2005, 2010 og 2011, således at der sker henholdsvis nedsættelse af kapitalafkastet, opsparet overskud i virksomhedsordningen samtidig forøges tilsvarende og ændring af hævninger i virksomheden.

Det er opfattelsen, at klageren skal have samme mulighed for at optimere sin indkomst, som han ville have haft i de omhandlende indkomstår, hvis SKAT havde anvendt den rigtige kapitalafkastsats.

Repræsentanten har henvist til en analog sag, SKM 2013.767.

Repræsentanten har i mail af 9. september 2014 anført følgende:

”Navn: [person1]

Sagsnr.: 13-0074170

Klagerens strategi for disponering af indkomsten var i perioden 2000 til og med 2005:

Klageren bliver på baggrund af nedenstående regler stillet dårligere som følge af, at kapitalafkastsatsen er blevet fastsat forkert af SKAT i perioden 2000 til 2010

Da ovennævnte regler har stillet klageren dårligere og klageren i forhold til ”hensat beløb til senere hævning” ville have haft mulighed at disponere anderledes og dermed følge sin strategi bedre, er det vores opfattelse at der er den fornødne sammenhæng og at et selvangivelsesomvalg efter Skatteforvaltningsloven § 30 skal tillades, for så vidt angår ændringen vedrørende kapitalafkastsatsen og direkte afledte konsekvensændringer i efterfølgende års kapitalafkast.

Klagerens strategi for disponering af indkomsten ændrede sig i 2006 og frem pga. af ændrede indkomstforhold. Genoptagelse og omvalg skal tillades i indkomstårene 2010 og 2011 som konsekvens af ovennævnte omvalg i indkomstårene 2004 og 2005 og den afledte effekt på ”hensat beløb til senere hævning.”

Landsskatterettens afgørelse

I SKATs styresignal offentliggjort i SKM 2011.810 er det anført, at den forkerte beregning af kapitalafkastsatsen for perioden 2000 - 2010 indebærer, at der kan ske genoptagelse af ansættelserne efter reglerne i skatteforvaltningslovens §§ 26 og 27. Der vil dog kun ske genoptagelse af ansættelserne for de skattepligtige, der er blevet stillet dårligere som følge af den forkerte sats. Det er endvidere anført, at den skattepligtige kan anmode om omvalg efter skatteforvaltningslovens § 30, hvis en ansættelsesændring har betydning for valget, og de øvrige betingelser efter skatteforvaltningslovens § 30 er opfyldt.

Ved Landsskatterettens kendelse af 15. oktober 2013, offentliggjort i SKM 2013.767, blev der i en sag vedrørende tvangshævninger som følge af finansielle aktiver, givet medhold i, at betingelserne for genoptagelse og omvalg efter skatteforvaltningslovens § 26, 27 og 30 var til stede. Ændringer i overskudsdisponering vedrørende hensættelser til senere hævninger m.v. må således anses for omfattet af begrebet ansættelsesændring i henhold til skatteforvaltningslovens § 30. SKAT har på baggrund heraf udstedt nyt styresignal, offentliggjort i SKM 2014.502.

Ved Landsskatterettens kendelse af 9. juli 2014, offentliggjort i SKM 2014.730, blev der ligeledes givet tilladelse til ændret overskudsdisponering således, at kapitalindkomst og personlig indkomst for ægtefællerne kunne afpasses til topskattegrænsen.

Betingelserne for genoptagelse må anses for opfyldt i klagerens tilfælde, idet den forkert opkrævede kapitalafkastsats har været af betydning for klageren. Klageren kunne, hvis han havde været bekendt med den korrekte kapitalafkastsats, da indkomstdisponeringen blev foretaget, have foretaget indkomstdisponeringen for 2004, 2005, 2010 og 2011 således, at den personlige indkomst var bedre afpasset til topskattegrænsen.

I overensstemmelse med SKM 2014.730 er klageren berettiget til at få genoptaget ansættelsen med hjemmel i skatteforvaltningslovens §§ 26, stk. 2 og 27, stk. 1, nr. 8. Klageren er endvidere berettiget til selvangivelsesomvalg efter skatteforvaltningslovens § 30, idet omvalget er direkte forbundet med ændringen. Der kan således ske ændringer i overskudsdisponering vedrørende hensættelser til senere

hævninger, men de faktiske hævninger i de omhandlede indkomstår kan ikke ændres. Der kan i øvrigt ikke ske ændring af kapitalafkastgrundlagene. Det bemærkes i denne forbindelse, at der alene kan ske omvalg for de tilfælde, hvor der er en dokumenteret, direkte sammenhæng mellem de ønskede ændringer og den for høje kapitalafkastsats.

SKAT pålægges derfor at genoptage skatteansættelserne for indkomstårene 2004, 2005, 2010 og 2011.