Kendelse af 30-06-2015 - indlagt i TaxCons database den 14-08-2015

Indkomstårene 2004, 2005, 2008 og 2009

SKAT har ikke fundet grundlag for at genoptage klagerens skatteansættelser som følge af SKATs styresignal offentliggjort i SKM 2011.810 med henblik på ændring af kapitalafkastet og opsparet overskud mv. i virksomhedsordningen.

Landsskatteretten pålægger SKAT at genoptage ansættelserne for de omhandlede indkomstår med henblik på at ændre kapitalafkast og opsparet overskud mv. i virksomhedsordningen.

Faktiske oplysninger

Klageren har anvendt virksomhedsordningen i en årrække.

Ifølge klagerens regnskab for indkomståret 2008 udgør finansielle aktiver primo 115,4 %.

Klagerens repræsentant har i brev af 26. september 2012 anført følgende:

”Vedr. [person1], cpr.nr. ....

Hermed anmodes om ændring af virksomhedsordningens fordeling af resultatet pga. rettelse af kapitalafkastsatsen jfr. SKAT’s styresignal 2011-353-0056.

Anmodningen vedrører følgende år:

Felt 432 Felt 434

Kapitalafkast Indkomst til opsparing i VS-ordning

2004 - 63.698 63.698 (30%)

2005 - 40.048 40.048 (28%)

2008 - 78.085 78.085 (25%)

I 2009 bliver alle tidligere opsparede indkomster for opsparede indkomster for 30 og 32 % beskattet samt en del af tidligere opsparede indkomster til 25 % virksomhedsskat. Dvs, den ekstra opsparede indkomst fra 2004 og 2005 skal beskattes i 2009 mod i stedet at beskatte 103.746 kr. af indkomster til 25 % virksomhedsskat. Der beskattes 538.735 kr. af hævet opsparet overskud 25 %. Dette tal skal i stedet nedsættes til 434.989 kr.”

SKATs afgørelse

SKAT har ikke imødekommet klagerens anmodning om genoptagelse af skatteansættelserne for indkomstårene 2004, 2005, 2008 og 2009. Afgørelsen er begrundet således:

”Afgørelse: Vi har ikke ændret din skat

SKATs forslag af 23. oktober 2012

Du har bedt om at få ændret grundlaget for din skat for 2004-2005,2008,2009.

SKAT har gennemgået din ansøgning, og vi mener, at grundlaget for din skat ikke kan ændres.

Der er anmodet om ændring af opsparet overskud som følge af ændring af kapitalafkastet. Efter virksomhedsskattelovens §10 stk.1 og ligningsvejledningen afsnit E.G.2.7.4 kan opsparet overskud og hensættelse til senere faktisk hævning ultimo i året kun ændres under forudsætning af, at der sker ændringer i virksomhedens indkomst. Virksomhedens overskud ændres ikke ved beregning af kapitalafkastet. Der kan derfor ikke ske ændringer i hensættelse til senere hævning eller opsparet overskud.

Styresignalet i SKM2011.810 giver alene ret til specifikt i den konkrete situation at ændre i rentekorrektionen/kapitalafkastet. Det forhold at man foretager ændringer i rentekorrektionen/kapitalafkastet giver ikke via styresignalet samtidig adgang til at ændre i størrelsen på opsparet overskud og hensættelse til senere hævning, idet dette er særskilt lovreguleret af virksomhedsskattelovens §10 stk. 1.

Genoptagelsesadgangen i styresignal SKM2011.810 omfatter således ikke overskudsdisponering herunder opsparet overskud og hensættelse til senere hævning.

Såfremt alene kapitalafkastet ønskes ændret, er du velkommen til at rette særskilt henvendelse herom.

Indsigelser

Der er ikke indgået indsigelser til SKATs forslag.

SKATs afgørelse

Som SKATs forslag, jf. ovenfor.”

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har fremsat påstand om, at der skal ske genoptagelse af klagerens skatteansættelser for indkomstårene 2004, 2005 og 2008, således at der sker nedsættelse af kapitalafkastet, og at det opsparede overskud i virksomhedsordningen samtidig forøges tilsvarende. For 2009 skal størstedelen af de tidligere opsparede indkomster beskattes i konsekvens heraf. Repræsentanten har henvist til en analog sag, SKM 2013.767.

Repræsentanten har i brev af 12. maj 2015 anført følgende:

”Opfølgning på anmodning om genoptagelse for [person1] Cpr. nr. .... Sagsnr. 13-0074248.

Skatteankestyrelsen har anmodet om yderligere oplysninger og argumentation i ovenfor nævnte sag.

Sagsfremstilling:

På vegne af vores kunde, har vi tidligere anmodet om genoptagelse for indkomstår 2004 pga. den forkert ansatte kapitalafkastsats.

Skatteyder har generelt en skattestrategi med det udgangspunkt at minimere betaling af topskat.

Som udgangspunkt kan det anføres, at når indkomst beskattes fra virksomhedsskatteordningen, beskattes først kapitalafkast som kapitalindkomst og det øvrige som personlig indkomst. Når indkomst opspares i VSO opspares først personlig indkomst og dernæst kapitalindkomst.

Skatteyder har opsparet hele virksomhedsindkomsten, med undtagelse af, den tvungne beskatning af afkastet af de finansielle aktivers andel af kapitalafkastgrundlaget.

I indkomstår 2008 betales topskat. Samlet betaler skatteyder i alt 9.437 kr. i topskat.

Topskatten på kapitalindkomst beregnes på toppen af personlig indkomst, hos den ægtefælle, der har den højeste personlige indkomst.

Her har skatteyders personlige indkomst været 110.049 kr. Ægtefællen har en personlig indkomst på 110.139 kr.

Skatteyder har valgt at opspare 977.000 kr. til en foreløbig virksomhedsskat på 25 %.

Med en samlet kapitalindkomst på 292.604 kr. for ægtefællerne skal der herefter betales topskat af: 110.139 kr. + 292.604 kr. minus bundfradrag for topskat i 2008 på 335.800 kr., i alt 66.943 kr. Dette medfører en topskat på 9.453 kr. samlet, heraf 9.437 kr. for skatteyder.

Samlet set ville skatteyder i 2008 kunne have beregnet et kapitalafkast der var 78.085 kr. mindre og dermed have sparet topskatten af 66.943 kr. mod i stedet at have opsparet 78.085 kr. yderligere i virksomhedsordningen.

Det samlede kapitalafkast udgør primo 2008 7.808.571 kr. Kapitalafkastet på 5 % er beregnet til 390.429 kr. og da andelen af de finansielle aktiver udgør mere end 100 %, udgør den tvungne kapitalafkast til beskatning 390.429 kr. Der er omdøbt 44.500 kr. af kapitalafkastet til personlig indkomst.

Med ændring af den forkert angivne kapitalafkast fra 5 % til 4 %, udgør den samlede kapitalafkast 312.343 kr. som også udgør det tvungne kapitalafkast til beskatning. Det medfører en reduktion af det tvungne kapitalafkast til beskatning på 78.085 kr. Dette beløb ønskes opsparet i virksomhedsordningen til 25 % beskatning.

Med målet ikke at betale topskat ville skatteyder have opsparet et yderligere beløb, således at der ikke skal beregnes topskat.

Skatteyder ville således – hvis han havde kendt den rigtige kapitalafkastsats ved udfærdigelse af skatteregnskabet for 2008 - have valgt at opspare et yderligere beløb på 78.085 kr.

Hvis skatteyder ikke skal påføres et tab på grund af SKAT´s fejl, bør skatteyder nu gives mulighed for opspare det nævnte yderligere beløb for indkomståret 2008.

Relevante sider fra skatteregnskaberne 2008 vedlægges. Ønskes yderligere dokumentation, fremsendes dette gerne.

…

Skatteyders skattestrategi i nærværende sag

Skatteyder har i nærværende situation valgt at tilpasse indkomsten til mindst mulig skattebetaling her og nu sammenholdt med mindst mulig skattebetaling på sigt.

Strategien har været at tilpasse ægtefællernes personlige indkomst til samme niveau i det et betydeligt kapitalafkast fra virksomheden herefter i relation til topskatteberegningen skal beskattes hos den af ægtefællerne, der har den største personlige indkomst.

Landsskatterettens afgørelse

I SKATs styresignal offentliggjort i SKM 2011.810 er det anført, at den forkerte beregning af kapitalafkastsatsen for perioden 2000 - 2010 indebærer, at der kan ske genoptagelse af ansættelserne efter reglerne i skatteforvaltningslovens §§ 26 og 27. Der vil dog kun ske genoptagelse af ansættelserne for de skattepligtige, der er blevet stillet dårligere som følge af den forkerte sats. Det er endvidere anført, at den skattepligtige kan anmode om omvalg efter skatteforvaltningslovens § 30, hvis en ansættelsesændring har betydning for valget, og de øvrige betingelser efter skatteforvaltningslovens § 30 er opfyldt.

Ved Landsskatterettens kendelse af 15. oktober 2013, offentliggjort i SKM 2013.767, blev der i en sag vedrørende tvangshævninger som følge af finansielle aktiver, givet medhold i, at betingelserne for genoptagelse og omvalg efter skatteforvaltningslovens § 26, 27 og 30 var til stede. Ændringer i overskudsdisponering vedrørende hensættelser til senere hævninger mv. må således anses for omfattet af begrebet ansættelsesændring i henhold til skatteforvaltningslovens § 30. SKAT har på baggrund heraf udstedt nyt styresignal, offentliggjort i SKM 2014.502.

Ved Landsskatterettens kendelse af 9. juli 2014, offentliggjort i SKM 2014.730, blev der ligeledes givet tilladelse til ændret overskudsdisponering således, at kapitalindkomst og personlig indkomst for ægtefællerne kunne afpasses til topskattegrænsen.

Betingelserne for genoptagelse må anses for opfyldt i klagerens tilfælde, idet den forkert opkrævede kapitalafkastsats har været af betydning for klageren og har medført, at for meget af virksomhedens overskud har været tvangshævet og ikke opsparet i virksomhedsordningen. Klageren kunne endvidere, hvis han havde været bekendt med den korrekte kapitalafkastsats, da indkomstdisponeringen blev foretaget, have foretaget indkomstdisponeringen for 2004, 2005 og 2008 således, at den personlige indkomst var bedre afpasset til topskattegrænsen.

I overensstemmelse med SKM 2013.767 og SKM 2014.730 er klageren berettiget til at få genoptaget ansættelsen med hjemmel i skatteforvaltningslovens §§ 26, stk. 2 og 27, stk. 1, nr. 8. Klageren er endvidere berettiget til selvangivelsesomvalg efter skatteforvaltningslovens § 30, idet omvalget er direkte forbundet med ændringen. Der kan således ske ændringer i overskudsdisponering vedrørende hensættelser til senere hævninger, men de faktiske hævninger i de omhandlede indkomstår kan ikke ændres. Der kan i øvrigt ikke ske ændring af kapitalafkastgrundlagene. Det bemærkes i denne forbindelse, at der alene kan ske omvalg for de tilfælde, hvor der er en dokumenteret, direkte sammenhæng mellem de ønskede ændringer og den for høje kapitalafkastsats.

SKAT pålægges derfor at genoptage skatteansættelserne for indkomstårene 2004, 2005, 2008 og 2009.