Kendelse af 19-12-2016 - indlagt i TaxCons database den 03-03-2017

SKAT har truffet afgørelse om, at klageren i indkomståret 2009 er fuldt skattepligtig til Danmark i henhold til kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, jf. § 7, stk. 1.

Landsskatteretten ændrer SKATs afgørelse, således at klageren ikke i indkomståret 2009 er fuldt skattepligtig til Danmark i henhold til kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, jf. § 7, stk. 1, og således at klagerens skatteansættelse for indkomståret 2009 ansættes til 0 kr.

Faktiske oplysninger

I SKATs afgørelse er følgende anført:

”Din ægtefælle er direktør og hovedaktionær i [virksomhed1] ApS, som er dannet den 1/1 2002. Tidligere har virksomheden været drevet som enkeltmandsvirksomhed fra jeres bopæl [adresse1] i [by1].

Det fremgår af [virksomhed1]s hjemmeside, at virksomheden er en uvildig og professionel landsdækkende klinikmæglervirksomhed, der lægger vægt på en personlig kontakt med deres kunder.

Virksomheden tilbyder udover formidling af klinikker uvildig rådgivning til både sælger og køber. Ligesom virksomheden yder rådgivning om generationsskifte, finansiering og forsikringsforhold, samt vurdering af goodwill og klinikanalyser.

I forbindelse med, at du og din ægtefælle flyttede til Frankrig den 14/12 2001 blev ejendommen [adresse1] i [by2] udlejet og [virksomhed1] ApS blev fra 1/2 2001 drevet fra ejendommen [adresse2]

[adresse2] er en ejerlejlighed på 82 m2, som selskabet [virksomhed1] har lejet, indtil selskabet selv køber ejendommen pr. 1. april 2003.

[person1] har oplyst, at du og [person1] har boet i selskabets lejlighed, når I har opholdt jer i Danmark før købet og efter salget af ejendommen [adresse3], som er en ejerlejlighed på 244 m2. Ifølge de indberette ejendomsoplysninger på R75, er [adresse3], anskaffet den 1/10 2005 og solgt igen den 1/7 2009.

SKAT har lignet dine selvangivelse for årene 2006 - 2008 inkl. og har anset dig for fuldt skattepligtig i Danmark, idet du har udført arbejde for [virksomhed1] ApS samtidig med, at du har haft bolig til rådighed. Da du også havde bopæl i Frankrig blev du anset for at have dobbeltdomicil, hjemmehørende i Frankrig.

Du har oplyst, at dine primære arbejdsopgaver er udarbejdelse af diverse analyser m.v. i forbindelse med selskabets kunder. Desuden har du oplyst, at der ingen forhold er omkring arbejdet, der har været betinget af, at arbejde skulle foregå fra bopælen beliggende i Frankrig.

SKAT har dog ikke anset, at du har godtgjort, at arbejde udelukkende er udført i Frankrig. Der er lagt vægt på, at selskabets driftssted og kunder er i Danmark og at du i gennemsnit har ophold i minimum en uge pr. måned i Danmark.

Der henvises til SKATs afgørelse af 10/9 2012.”

SKATs afgørelse

Af SKATs afgørelse fremgår følgende:

”SKATs ændringer

Skattepligt

SKAT anser, at du er fuldt skattepligtig til Danmark efter Kildeskattelovens § 1 stk. 1 nr. 1

...

Med lov nr. 85 af 20. februar 2008 om bemyndigelse til opsigelse af dobbeltbeskatningsoverenskomster mellem Danmark og henholdsvis Frankrig og Spanien. Er dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Frankrig opsagt med virkning fra 1/1 2009.

Det fremgår af kildeskattelovens § 1 stk. 1, at en person der har bopæl i Danmark er fuldt skattepligtig til Danmark.

...

SKAT har i lighed med tidligere år anset, at du har udført arbejde i Danmark samtidig med, at du har haft bolig til rådighed.

Under henvisning til at SKAT har anset, at du i 2009 og tidligere år er fuldt skattepligtig til Danmark, har opsigelsen den virkning, at Danmark har den fulde beskatningsret af din indkomst efter de nationale regler, fra indkomståret 2009.

Angående yderligere begrundelse henvises der til SKATs afgørelse af 10. september 2012 vedrørende indkomstårene 2006 – 2008 inkl.”

Klagerens opfattelse

Af klagen fremgår følgende:

”SKAT har anset [person2] for fuldt skattepligtig til Danmark i 2009.

Dette kan ikke anerkendes.

SKAT har - under beskatning som fuldt skattepligtig - ikke godkendt, at der gives lempelse efter reglerne i ligningslovens § 33 for betalt skat i Frankrig.

SKAT begrunder afgørelsen med, at da beskatningen omfatter løn fra [virksomhed1] ApS er der tale om beskatning af indkomst med kilde i Danmark, og der kan kun gives lempelse for skat betalt af indkomst fra kilder i Frankrig.

Vor påstand.

Vi er den opfattelse, at [person2]s fulde skattepligt til Danmark først indtræder, da han melder flytning til Danmark, da [person2] først der tager varigt ophold i Danmark, jf. reglerne for skattepligtens indtræden i kildeskattelovens § 7.

[person2]s fulde skattepligt til Danmark er således ikke indtrådt i indkomståret 2009.

Hvis der statueres fuld skattepligt til Danmark, er vi af den opfattelse, at der skal gives lempelse for betalt skat i Frankrig vedrørende den del af vederlaget fra [virksomhed1] ApS, der vedrører arbejde udført i Frankrig.

Desværre kan vi ikke opgøre lempelsen konkret, da den afhænger af ansættelsen for ægtefællen, da der i Frankrig er opgjort samlet beskatning (sambeskatning).

Det fremgår af klagesagen vedrørende 2006 - 2008, at [person1] og [person2] i en længere årrække har boet i Frankrig, og [person2] har udført sin indsats i [virksomhed1] ApS i Frankrig.

SKAT har anerkendt, at [person1] og [person2] efter den dagældende dobbeltbeskatningsoverenskomst var skattemæssigt hjemmehørende i Frankrig til og med 2008.

Fra og med 2009 er der ikke længere en dobbeltbeskatningsoverenskomst med Frankrig.

Imidlertid er [person2] i 2009 fortsat bosat i Frankrig, og udførte sit konsulentarbejde for [virksomhed1] i Frankrig, hvor [person2] og [virksomhed1] ApS havde arkiv og beregnings­ programmer m.v.

Der henvises til det omfattende materiale, der er dokumenteret overfor SKAT i de verserende sager vedrørende 2006 -2011.

Der er ikke sket forandringer i arbejdsindsatsen fra 2008 til 2009, og der henvises derfor til det i klagesagen for 2006 -2008 anførte.

[person2] er i Frankrig blevet beskattet af sit samlede vederlag fra [virksomhed1] ApS.

Lempelse for skat i Frankrig.

Hvis Landskatteretten tiltræder SKATS synspunkt, hvorefter der er indtrådt fuldt skattepligt for 2009 ti1 Danmark, så begæres lempelse for betalt skat i Frankrig efter reglerne i ligningslovens § 33.

Eventuel fuld skattepligt i Danmark betyder, at den fulde indtægt beskattes i Danmark, men efter gældende praksis gives så - når der ikke foreligger en dobbeltbeskatningsoverenskomst - lempelse efter reglerne i ligningslovens 33 for skat betalt til den fremmede stat for vederlag for arbejde udført i den fremmede stat. Dette gælder også for vederlag udbetalt fra en dansk hvervgiver.

Dette betyder, at der skal beregnes lempelse af den skat, der er betalt i Frakrig vedrørende det vederlag, der kan henføres til arbejde udført i Frankrig.

[person2] har for 2009 modtaget vederlag på 314.696 kr. fra [virksomhed1] ApS.

Vi skal derfor påstå, at der bør beregnes creditlempelse efter reglerne i ligningslovens § 33 af den skat, der er betalt i Frankrig vedrørende det fulde vederlag fra [virksomhed1] ApS

Subsidiært begæres der lempelse for den skat, der vedrører arbejde udført i Frankrig, opgjort til et mindre del af samlet vederlag, hvis Landsskatteretten anser en del af [person2]s vederlag for at være vederlag for arbejde udført i Danmark.”

SKATs høringssvar i klagesagen

SKAT har anført følgende:

”SKAT er enig i, at der kan lempes for betalt skat til Frankrig vedrørende det arbejde [person2] rent faktiske har udført i Frankrig.

Idet der ikke foreligger en opgørelse, over den del af den betalte skat i Frankrig, der kan henføres til det arbejde [person2] rent faktisk har udført i Frankrig for selskabet [virksomhed1]s i 2009, har det ikke været muligt at tage stilling til med hvilket beløb, der evt. kan lempes med i den danske skat.”

SKATs udtalelse i klagesagen

Af SKATs udtalelse fremgår følgende:

”SKAT kan ikke tiltræde Skatteankestyrelsens indstilling. SKAT anmoder derfor om retsmøde såfremt indstillingen fastholdes.

...

Skattepligt

Det er SKATs opfattelse at styresignalet SKM2013.715 SKAT klart beskriver, at klageren vil være fuldt skattepligtig til Danmark.

Styresignalet behandler Landsskatterettens kendelse af 19. februar 2013 omkring skattepligt ved tilflytning.

I Landsskatterettens afgørelse skrives

”Når henses til den ovenfor anførte forståelse i praksis af betydningen af erhvervsarbejde i Danmark findes den af T1 udøvede erhvervsvirksomhed ikke at være udtryk for regelmæssig fast og kontinuerlig varig erhvervsmæssig beskæftigelse her i landet, ligesom T1's ophold i Danmark ikke har været nødvendiggjort af en regelmæssig (løbende) personlig varetagelse af indtægtsgivende erhverv.

T1's erhvervsopgaver i Danmark kan derfor ikke i sig selv begrunde fuld skattepligt til Danmark i årene 2001-2003.”

I denne sag er der tale om at klagerens ægtefælle driver regelmæssig fast og kontinuerligt varende erhvervsmæssig virksomhed i Danmark. Dette har således medført at klagerens ægtefælle skal anses som fuldt skattepligtig til Danmark. [virksomhed1] ApS har ikke andre ansatte end klageren og klagerens ægtefælle.

Det er SKATs opfattelse, at når der i Danmark drives denne type erhvervsmæssig virksomhed, der har krævet klagerens tilstedeværelse i Danmark (i lighed med ægtefællen) i et vist omfang. Klagerens indkomst udgør ca. kr. 300.000 pr. år i årene 2006 – 2011, dog kr. 669.142 i 2008.

Modsat SKM 2012.732 er der ikke tale om enkelstående arbejder, men derimod fast og tilbagevende arbejde. Det i denne sag udførte løbende faste arbejde medfører efter SKATs opfattelse klart at klageren har taget ophold i Danmark, jf. kildeskattelovens § 7.

Det er SKATs opfattelse, at den fulde skattepligt er indtrådt i denne situation, når der er tale om løbende regelmæssig varetagelse af indtægtsgivende erhverv. Klageren har derfor taget ophold i Danmark, jf. f.eks. SKM 2012.140 SR og den fulde skattepligt er derfor indtrådt..

SKAT fastholder derfor, at der er tale om fuld skattepligt for klageren indtil 1. juli 2009, hvor ejendommen [adresse3] sælges.

Herefter er det spørgsmålet om klageren har dokumenteret hans fraflytning, når selskabet [virksomhed1] ApS ejer en [adresse] som er egnet til beboelse og rent faktisk er blevet benyttet til overnatning i forbindelse med arbejde udført i Danmark og klagerens ægtefælle er fult skattepligtig til Danmark. Klageren ses ikke at have løftet denne bevisbyrde, hvorfor SKAT fastholder at klageren er fuldt skattepligt til Danmark.

Herudover finder SKAT det forkert at det i Skatteankestyrelsen indstilling lægges til grund at der er tale om en tilflytningssituation, når selskabet kort tid efter den oplyste fraflytning, i december 2001, har haft rådighed over ejendommen [adresse2].

I betragtning af de oplyste forhold om benyttelse af selskabets ejendom til overnatning, ses klageren ikke reelt at have haft til hensigt at fraflytte Danmark.

Klagerens ægtefælle drives således fortsat erhvervsmæssig virksomhed i Danmark hvor det ikke er sandsynliggjort af klagerne at deres tilstedeværelse ikke er påkrævet, ligesom den af [virksomhed1] ApS ejede (tidligere lejede) ejendom kan og faktisk er benyttet til overnatning. Klageren har derfor ikke løftet hans bevisbyrde for at han faktisk er fraflyttet.

Det påhviler derfor klageren, at godtgøre, at han opgav bopælen i Danmark den 14.december 2001, jf. herved Højesterets domme SKM2001.388 H og SKM2001.483 H.

På denne baggrund finder SKAT, at klageren har været fuldt skattepligtig til Danmark i hele perioden.”

Landsskatterettens afgørelse

Personer, der har bopæl her i landet, er fuldt skattepligtige til Danmark. Det fremgår af kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1.

Ved afgørelsen af, om betingelsen for bopæl er opfyldt, lægges der vægt på, om den pågældende ved at grunde husstand, leje sig bolig eller ved andre foranstaltninger har tilkendegivet, at vedkommende har til hensigt at have hjemsted her i landet. Det fremgår af kapitel 1 i cirkulære nr. 135 af 4. november 1988 om opkrævning af indkomst- og formueskat efter kildeskatteloven.

Der er således tale om et bredt tilknytningskriterium, hvor der lægges vægt på både objektive og subjektive kriterier.

For en person, der erhverver bopæl her i landet uden samtidig at tage ophold her, indtræder den fulde skattepligt i henhold til kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, først, når den pågældende tager ophold her i landet. Det fremgår af kildeskattelovens § 7, stk. 1, 1. pkt. Kortvarigt ophold her i landet på grund af ferie eller lignende anses ikke for ophold i Danmark. Det fremgår af kildeskattelovens § 7, stk. 1, 2. pkt.

Efter praksis anses et uafbrudt ophold her i landet af en varighed på mere end 3 måneder, eller samlede ophold på i alt mere end 180 dage inden for et tidsrum af 12 måneder, ikke for “kortvarigt ophold på grund af ferie eller lignende”. Se skd. 1972.21.139.

Ophold under de 3 måneder, eller 180 dage, udløser efter praksis ikke skattepligt for personer, medmindre der udføres erhvervsmæssige aktiviteter her i landet.

Der henvises til Den juridiske vejledning, afsnit C.F.1.2.2., som gengivet i SKATs styresignal af 9. oktober 2013, offentliggjort i SKM2013.715.SKAT.

Klageren erhvervede sammen med sin hustru, [person1], den 1. oktober 2005 ejerlejligheden beliggende på adressen [adresse3], [by3]. Fra dette tidspunkt anses klageren for at have haft rådighed over en helårsbolig i Danmark.

Klageren har gennemsnitligt opholdt sig mindst en uge om måneden i Danmark. Omfanget af klagerens ophold i Danmark begrunder ikke selvstændigt indtrædelse af fuld skattepligt efter kildeskattelovens § 7, stk. 1, da opholdet ikke har oversteget tre måneder i en sammenhængende periode eller et samlet ophold på mere end 180 dage i løbet af et år.

Klagerens arbejde for [virksomhed1] ApS bestod i at foretage beregninger og udarbejde analyser til brug for salgsmateriale, som [virksomhed1] ApS benyttede i sin formidling og rådgivning vedrørende køb og salg af tandlægeklinikker.

Klageren har oplyst, at han udelukkende arbejdede fra Frankrig.

Det følger af Landsskatterettens afgørelse i sagen [...] vedrørende klagerens skatteansættelser for indkomstårene 2006, 2007 og 2008, at omfanget af klagerens ophold i Danmark ikke medførte, at klagerens fulde skattepligt efter kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, jf. § 7, stk. 1, indtrådte.

Der foreligger ikke nye oplysninger i nærværende sag, der begrunder et andet resultat for indkomståret 2009.

Landsskatteretten finder derfor, at klageren ikke i indkomståret 2009 er fuldt skattepligtig til Danmark i henhold til kildeskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, jf. § 7, stk. 1.

Landsskatteretten ændrer herefter SKATs afgørelse, således at klagerens skatteansættelse for indkomståret 2009 ansættes til 0 kr.