C.C.7.1.2 Overdragelse til selskab med skattemæssig tilbagevirkende kraft

Dette afsnit indeholder:

Regel

En skattepligtig overdragelse af en virksomhed til et nystiftet selskab kan gennemføres med tilbagevirkende kraft, hvilket medfører, at skattepligten og dermed også regnskabsperioden for selskabet begynder at løbe fra et tidspunkt, der ligger forud for stiftelsesdatoen. Se SEL § 4, stk. 4.

Ved en skattepligtig overdragelse af en personligt ejet virksomhed til et nystiftet aktie- eller anpartsselskab, hvori ejeren af virksomheden bliver ejer af samtlige aktier eller anparter, kan ejeren beslutte, at overdragelsen skal tillægges skattemæssig virkning fra skæringsdatoen for den i forbindelse med stiftelsen udarbejdede åbningsbalance for selskabet. Dette er under forudsætning af, at selskabets regnskabsår løber fra denne dato, og datoen ligger efter udløbet af ejerens sidste normale indkomstår før stiftelsen.

Retsvirkninger

Har overdragelsen skattemæssig virkning fra skæringsdatoen, lægges handelsværdien af virksomhedens aktiver og passiver pr. denne dato til grund ved opgørelsen af ejerens afståelsessum og selskabets anskaffelsessum for virksomhedens aktiver og passiver. Selskabet skal ved indkomstopgørelsen medregne de indtægter og udgifter, som må anses for at vedrøre selskabet, hvis overdragelsen af virksomheden rent faktisk var sket til handelsværdien pr. denne dato.

Skattepligten for selskabet indtræder på den dato, hvor overdragelsen har virkning.

Omfanget af tilbagevirkende kraft

Overdrages en virksomhed til et selskab med tilbagevirkende kraft til en given skæringsdato, betyder det, at virksomheden overdrages til den værdi, en uafhængig køber på denne dato ville give.

Den tilbagevirkende kraft indebærer, at opgørelsen over virksomhedens aktiver og passiver, der overdrages til selskabet, skal medtages i åbningsbalancen for dette og afspejle aktivsammensætningen på en skæringsdato, der kan ligge op til 6 måneder forud for stiftelsen af aktie- eller anpartsselskabet.

Selskabet medregner ved indkomstopgørelsen de indtægter og udgifter, som virksomheden har haft i perioden fra skæringsdatoen, og som vedrører selskabet, som om overdragelsen af virksomheden rent faktisk var sket på skæringsdatoen til handelsværdien pr. denne dato. Se afsnit G.A.3.3 om opkrævningsopgaver (forebyggende restance m.m.).

Betingelser

Overdragelsen kan have skattemæssig tilbagevirkende kraft, når følgende betingelser er opfyldte:

Det er en forudsætning for anvendelse af reglen om tilbagevirkende kraft, at der sker indskud af en virksomhed, og det er den samlede virksomhed, der skal indskydes. Dermed finder reglen ikke anvendelse, hvis der fx indskydes en post obligationer i et nystiftet selskab. Ejer en person flere virksomheder med forskellige aktiviteter, kan disse indskydes i hver sit selskab, eller ejeren kan vælge kun at indskyde den ene virksomhed i et selskab.

Det er et krav, at overdragelsen sker til et nystiftet selskab. Ved overdragelse til et skuffeselskab kan overdragelsen kun ske med tilbagevirkende kraft efter reglerne i virksomhedsomdannelsesloven. Se VOL § 1, stk. 2.

Formkrav

Ved lov nr. 470 af 12. juni 2009, som senest ændret ved lovbekendtgørelse xnr. 1547 af 13. december 2016x, er der vedtaget en ny selskabslov. Væsentlige dele af loven er trådt i kraft med virkning fra den 1. marts 2010. Det gælder bl.a., at registrering af oplysninger skal være Erhvervsstyrelsen i hænde senest 2 uger efter, at retsstiftende beslutning om selskabsstiftelsen er truffet. Denne frist er forkortet væsentligt, i forhold til hvad der gjaldt efter aktie- og anpartsselskabsloven.

Det skal fremgå af stiftelsesdokumentet, at stiftelsen sker med tilbagevirkende kraft. Stiftelsesdokumentet skal indeholde oplysninger om, hvilken periode selskabets regnskabsår skal omfatte, og begyndelsesdatoen for selskabets første regnskabsår vil dermed fremgå heraf.

Se selskabslovens §§ 26 og 27 samt § 3 i bekendtgørelse nr. 172 af 22. februar 2010.

Eksempel

Hvis et selskab stiftes den 1. april 2015, og ejeren af den personligt ejede virksomhed har kalenderårsregnskab, kan skæringsdatoen ikke ligge længere tilbage end den 1. januar 2015, da det er den 1. dag efter ejerens sidste normale indkomstår før stiftelsen.

Ved stiftelse af et aktieselskab eller et anpartsselskab, skal selskabet være anmeldt til registrering senest 2 uger efter underskrivelsen af stiftelsesdokumentet. Stiftelsen bortfalder, hvis fristen ikke overholdes. Se selskabslovens § 40, stk. 1.

Ejerens eventuelle fortjeneste ved salget beskattes i indkomståret 2015.