Afsnittet handler om:
Det er en betingelse for at oprette en ophørspensionsordning, at personen har
Begrebet "selvstændig erhvervsmæssig virksomhed" skal forstås på samme måde, som det forstås i bl.a. investeringsfondsloven og virksomhedsskatteloven.
Se om begrebet selvstændig erhvervsvirksomhed afsnit C.C.1.1.1. Om afgrænsningen mellem selvstændigt erhvervsdrivende og lønmodtagere, se også cirkulære nr. 129 af 4. juli 1994 om personskatteloven, pkt. 3.1.1.
Ved hovedaktionærer forstås ejere af hovedaktionæraktier, som det er beskrevet i ABL § 4. Se afsnit C.B.2.1.3.2.4
I en sag kunne afståelsen af et andelsbevis, som havde tilhørt spørgeren personligt, ikke betragtes som en afståelse af en erhvervsmæssig virksomhed eller en andel af den, fordi spørgeren ikke havde drevet erhvervsmæssig virksomhed i personligt regi. Spørgeren kunne derfor ikke indskyde fortjenesten ved afståelsen af andelsbeviset på en ophørspension efter PBL § 15 A. Se SKM2003.41.LR.
I en anden sag godkendte Skatterådet, at fortjenesten ved salg af et patent kunne indskydes på en ophørspension efter PBL § 15 A, fordi salget af patentet var en afståelse af en andel af virksomheden. Se SKM2006.448.SR.
Personen kan kun oprette en ophørspension, hvis han eller hun har drevet virksomhed i mindst 10 år inden for de seneste 15 år, inden han eller hun opretter pensionen. Det gælder også for hovedaktionærer.
Virksomheden skal være drevet i en periode på mindst 10 år forud for det indkomstår, hvor personen opretter ordningen. Perioden på mindst 10 år skal ligge inden for de seneste 15 år forud for det indkomstår, hvor personen opretter ordningen. Se PBL § 15 A, stk. 2.
Det er ikke et krav, at perioden på mindst 10 år er en sammenhængende periode. Det behøver heller ikke at være den samme virksomhed i hele 10-årsperioden. Se lovforarbejderne (L 33 2000-01).
Kravet om en periode på mindst 10 år er opfyldt, selvom personen fx først har haft selvstændig virksomhed som personligt ejet virksomhed i 6 år og derefter har været hovedaktionær i 4 år.
I et tilfælde, hvor personen ganske vist havde arbejdet i virksomheden i mere end 10 år, bl.a. som medarbejdende ægtefælle og som ligestillet ægtefælle, kunne PBL § 15 A ikke anvendes, idet ægtefællen i 4 af årene havde haft status som lønmodtager i virksomheden, se SKM2008.461.BR.
Skatterådet har bekræftet, at en tidligere hovedanpartshaver kunne få fradrag for indbetalingen på en pensionsordning, hvis den bestod af fortjenesten ved salg af en ejendom, der havde været udlejet til det selskab, som han tidligere var hovedanpartshaver i. Se SKM2006.207.SR
SKAT har, da det bindende svar blev offentliggjort, supplerende bemærket, at der ved lov nr. 423 af 6. juni 2005 blev ændret på PBL § 15 A, stk. 2, så der skulle være tale om mindst 10 års selvstændig erhvervsmæssig virksomhed inden for de seneste 15 år. Lovændringen har ikke ændret på kravet om, at der på salgstidspunktet skal være tale om en aktiv virksomhed.
Afsnittet om reel erhvervsvirksomhed, pengetankreglen.
Når den ægtefælle, der har ejet og drevet virksomheden, dør, kan den længstlevende ægtefælle overtage virksomheden med succession. Hvis den afdøde ægtefælle har været hovedaktionær, kan den længstlevende overtage aktierne med succession.
Succession (dvs. indtræden i afdødes eller dødsboets skattemæssige stilling) kan ske i følgende situationer:
Reglerne i PBL § 15 A, stk. 2, 3. pkt., tager sigte på den situation, hvor en længstlevende ægtefælle, der succederer, ikke tidligere eller kun i kortere tid har deltaget væsentligt i driften. Reglerne giver den længstlevende ægtefælle mulighed for også at succedere i den periode, hvor den afdøde har drevet selvstændig virksomhed eller været hovedaktionær i et selskab, der driver erhvervsmæssig virksomhed. Den længstlevende ægtefælle overtager så at sige den periode, som den afdøde har "optjent" med hensyn til at opfylde 10-års kravet i PBL § 15 A, stk. 2.
I tilfælde, hvor boet er skiftet, og virksomheden eller aktierne er udloddet til den længstlevende ægtefælle, kan ægtefællen også medregne den periode, som boet har drevet virksomhed i, eller hvor boet har været hovedaktionær.
Hvis den afdøde fx har drevet virksomhed i 7 år, inden han eller hun dør, kan den længstlevende ægtefælle oprette en pensionsordning efter PBL § 15 A, hvis den længstlevende ægtefælle har drevet virksomheden videre i 3 år.
Hvis den afdøde kun har drevet virksomheden i de sidste 2 år, inden han eller hun dør, skal ægtefællen derimod have drevet virksomheden videre i 8 år for at få adgang til at oprette en pensionsordning efter PBL § 15 A.
Har ægtefællen selv drevet virksomheden i et længere tidsrum end den afdøde inden dødsfaldet, er det dette længere tidsrum, der gælder ved opfyldelsen af 10-års kravet.
Der skal være tale om reel erhvervsvirksomhed. Det vil sige, at virksomheden
Ved en såkaldt pengetank forstår man en virksomhed eller et selskab, som i "overvejende grad" har aktiviteter som passiv pengeanbringelse i form af ejerskab til kontanter, værdipapirer eller lignende eller udlejer fast ejendom. Se PBL § 15 A, stk. 3.
Efter reglen er dette reel erhvervsvirksomhed og ikke passiv pengeanbringelse:
Det fremgår af den objektiverede regel i PBL § 15 A, stk. 4, hvornår virksomheden i "overvejende grad" har aktiviteter ved passiv pengeanbringelse.
Kravet om "overvejende grad" er opfyldt, hvis
Den tilladte procentsats for passiv virksomhed har fra den 1. januar 2007 ligget på 75 pct., men er ved lov nr. 1380 af 28. december 2011 blevet nedsat til 50 pct. Ændringen har virkning for hel eller delvis afståelse af erhvervsmæssig virksomhed, der finder sted den 1. januar 2012 eller senere.
Loven indeholder dog overgangsregler, der betyder, at den ny lavere sats på 50 pct. først har virkning for de regnskabsår, hvor den selvstændige har mulighed for at indrette sig på den ny sats. Overgangsreglerne er blevet ændret ved lov nr. 398 af 9. maj 2012, der har forlænget fristen vedrørende aktivandelen på overdragelsestidspunktet.
Efter overgangsreglerne i loven gælder følgende:
Ved "indtægterne" forstås den regnskabsmæssige nettoomsætning tillagt summen af øvrige regnskabsførte indtægter. Det står i PBL § 15 A, stk. 4, 1. pkt. De øvrige regnskabsførte indtægter er eksempelvis finansielle og ekstraordinære indtægter. Udtrykket "regnskabsførte indtægter" betyder, at det ikke har betydning, om indtægterne er skattepligtige eller ej.
Omsætningen skal opgøres netto. Efter lovforarbejderne indebærer det, at moms og andre skatter og afgifter, der er direkte forbundet med omsætningen, ikke indgår. Udgangspunktet er, at der ikke skal tages hensyn til udgifter - hverken driftsudgifter eller renteudgifter - ved opgørelsen.
Handelsværdien af aktiverne skal opgøres for alle aktiver, uanset om disse er medtaget i regnskabet eller ej, fx også for oparbejdet goodwill. Ved opgørelsen af handelsværdien skal der ikke tages hensyn til passiver.
Reglen skal forstås sådan, at det i "overvejende grad" er passiv virksomhed, hvis
Hvis virksomheden direkte eller indirekte ejer mindst 25 pct. af aktiekapitalen i et aktie- eller anpartsselskab, indgår aktiviteten i selskabet også i bedømmelsen. Se nedenfor i afsnittet om selskaber.
Hvis en selvstændigt erhvervsdrivende har flere virksomheder (fx en produktionsvirksomhed og en passiv udlejningsvirksomhed), gælder reglen om de 50 pct. passiv virksomhed for den samlede erhvervsmæssige virksomhed. Se bilag 20 fra forarbejderne til L 33 2000-01.
Den erhvervsdrivende vil derfor kun kunne oprette en PBL § 15 A-ordning, hvis den passive virksomhed udgør under 50 pct. af den samlede erhvervsmæssige virksomhed.
PBL § 15 A, stk. 3, 1. pkt., henviser til en tilsvarende regel i ABL § 34, stk. 6, når det drejer sig om aktie- og anpartsselskaber. Holdingselskaber har som udgangspunkt passiv pengeanbringelse i "overvejende grad", fordi sådan et selskabs eneste aktivitet oftest er at eje aktier i et datterselskab. Det kan derfor ikke anses for et reelt erhvervsaktivt selskab.
Aktiviteten i datterselskaber, som selskabet direkte eller indirekte ejer mindst 25 pct. af, indgår også i bedømmelsen. Det betyder, at værdien og afkastet af aktierne i et datterselskab, hvor selskabet ejer mindst 25 pct. af aktiekapitalen, ikke medregnes ved bedømmelsen. I stedet for medregnes indtægter og aktiver i datterselskabet efter ejerandelen ved bedømmelsen.
Er en person hovedaktionær i et holdingselskab, der ejer mindst 25 pct. af et reelt erhvervsaktivt datterselskab, og sælger holdingselskabet aktierne i datterselskabet, kan hovedaktionæren (personen) kun bruge ordningen, hvis holdingselskabet likvideres i umiddelbar tilknytning til virksomhedsoverdragelsen. Sker dette ikke, anses holdingselskabet på salgstidspunktet for aktierne i dette for at være en pengetank. Det gælder tilsvarende, hvis datterselskabet sælger den erhvervsmæssige aktivitet, at selskaberne skal likvideres - eller aktierne sælges - i umiddelbar tilknytning hertil, hvis holdingselskabet ikke skal ses som en pengetank.
I en sag svarede Skatterådet ja til, at en tidligere hovedanpartshaver opfyldte betingelserne i PBL § 15 A. Han kunne derfor få fradrag for sin indbetaling på en pensionsordning, hvis den bestod i fortjenesten fra salget af en ejendom, der havde været udlejet til et selskab, som han tidligere var hovedanpartshaver i. I afgørelsen blev der lagt vægt på, at det var den samme virksomhed, der overgik fra aktiv til passiv virksomhed i afståelsessåret 2005, og at perioden med passiv virksomhed var under 12 måneder. Se SKM2006.207.SR.
Det fremgår af SKATs supplerende bemærkninger til svaret, at i situationer, hvor den ureelle (passive) virksomhed opstår som følge af, at den reelle erhvervsvirksomhed sælges fra, bør sælgeren have en vis respit til at afhænde den nu ureelle virksomhed.
Ved bedømmelsen skal de følgende aktiver også regnes med til den aktive del af virksomheden:
og som udlejes
Den del af en udlejet ejendom, der opfylder betingelserne i punktet om værdien af fast ejendom, bliver ikke anset som en udlejningsejendom, der indgår i den passive virksomhed. Værdien af denne del af ejendommen bliver derimod regnet med i den aktive del af virksomheden. Se PBL § 15 A, stk. 4, 6. pkt.
Kravet er, at lejeren anvender ejendommen som domicilejendom, til produktion eller lignende.
Den del af ejendommen, som lejeren bruger i driften af sin virksomhed, bliver medregnet til den aktive del af virksomheden med den del af ejendommens værdi, der svarer til lejerens egen brug.
Hvis der videreudlejes til tredjemand, bliver den del af ejendommen, der videreudlejes, anset som udlejningsejendom og indgår med værdien af denne del i den passive del af virksomheden.
Lejeindtægterne fra en udlejning, der er omfattet af punktet om værdien af fast ejendom, skal ikke medregnes ved opgørelse af indtægterne, hverken fra den aktive eller passive del af virksomheden, og holdes derfor helt udenfor ved bedømmelsen. Se PBL § 15 A, stk. 4, 5. pkt.
Se SKM2003.394.LR som et eksempel på, at den selvstændige udlejer fast ejendom til et driftsselskab, han ejer.
Virksomheden må ikke have været anpartsvirksomhed. Anpartsvirksomhed er afgrænset på samme måde som efter PSL § 4, stk. 1, nr. 10 og 12. Det vil sige, at anpartsvirksomhed i denne sammenhæng forstås som
Hvis personen har deltaget i virksomhedens drift i væsentligt omfang, gælder begrænsningen for anpartsvirksomhed ikke, og der kan være tale om reel virksomhed.
Ligningsrådet anså udlejning af to fly for omfattet af reglerne om anpartsvirksomhed efter PSL § 4, stk. 1, nr. 13 (nu nr. 12). Ejeren havde under sagen oplyst, at hans arbejdsindsats ikke havde været væsentlig. Han kunne derfor ikke indskyde fortjenesten på en ordning efter PBL § 15 A. Se SKM2003.490.LR.
Ved afgørelsen af, om arbejdsindsatsen er væsentlig, svarer praksis til den, der gælder for, om investeringsfondshenlæggelser og etableringskontoindskud kan anvendes til forlods afskrivning. Som en vejledende norm for en væsentlig arbejdsindsats kræves det efter praksis, at den personlige arbejdsindsats er på mindst 50 timer om måneden. Se cirkulære nr. 166 af 29. oktober 1984 til investeringsfondsloven, pkt. 33 samt LV E.D.1.1.2 (LV 2008-1) og E.D.2.5.3.
I skemaet nedenfor er indsat en række afgørelser, der drejer sig om, hvorvidt der er tale om aktiv eller passiv virksomhed, fordelt i en hvid, grå og sort zone. Skemaet er på ingen måde udtømmende. Nogle af afgørelserne (SKM2006.207.SR, SKM2007.667.LSR, SKM2007.623.LSR og SKM2007.1.SR) handler om overgangen fra aktiv til passiv virksomhed i forbindelse med helt eller delvist ophør af virksomheden.
Hvid zone | Grå zone | Sort zone |
Fortjenesten fra salg af en ejendom, der havde været udlejet til et selskab, som personen tidligere havde været hovedanpartshaver i, kunne indbetales på en ophørspension. Det var den samme virksomhed, der overgik fra aktiv til passiv virksomhed i afståelsesåret, og perioden med passiv virksomhed var under 12 måneder. (SKM2006.207.SR) | Fast ejendom, der var brugt til selvstændig mekanikervirksomhed, blev sat til salg i juli 2004. Mekanikervirksomheden ophørte med udgangen af 2004. Da ejendommen var sat til salg i forbindelse med ophøret af mekanikervirksomheden, var virksomheden først ophørt ved salget af ejendommen, der skete i januar 2006. Indskud på ophørspension blev derfor anerkendt. (SKM2007.667.LSR) | Klagerens ægtefælles automobilværksted ophørte i december 2005, hvorefter ægtefællen alene drev udlejningsvirksomhed med fast ejendom. Bestræbelser på at sælge ejendommen blev først sat i værk i april 2007 efter ægtefællens død. Virksomheden var overgået fra aktiv til passiv virksomhed med udlejning af fast ejendom, og indskud på ophørspension blev ikke anerkendt. (SKM2007.623.LSR) |
Personen ejede en udlejningsejendom, som han delvist selv brugte til at drive forretning fra. Da den aktive del af personens samlede erhvervsmæssige virksomhed udgjorde mere end 50 pct. af omsætningen og mere end 50 pct. af aktiverne, kunne han indskyde på en ophørspension. (SKM2006.265.SR) | Fortjenesten ved salg af en ejendom, som havde været bortforpagtet sammen med en restaurationsvirksomhed, var ikke opnået ved afståelse af aktiv erhvervsmæssig virksomhed. Der havde ikke været aktivitet i ejendommen de seneste 9 måneder forud for salget. Fortjenesten kunne ikke indskydes på ophørspension. (SKM2007.1.SR) | I en malervirksomhed med en stor obligationsbeholdning var obligationsbeholdningen medtaget i virksomhedsordningen. Den selvstændige kunne ikke indskyde på en ophørspension, da den passive virksomhed havde udgjort mere end 50 pct. for de relevante indkomstår. (SKM2007.139.SR) |
En landmand, der brugte kapitalafkastordningen, ejede også en obligations- og en aktiebeholdning uden for kapitalafkastordningen. Desuden havde han de 3 seneste år haft en likvid beholdning på ca. 400.000 kr. Ligningsrådet fandt konkret, at beholdningerne ikke vedrørte driften af virksomheden og ikke skulle medregnes til finansiel virksomhed. Han kunne derfor indskyde på en ophørspension. (SKM2003.76.LR) | ||
En læge var berettiget til fradrag for ophørspension ved afståelse af en udlejningsejendom, da værdien af ikke bogført goodwill i lægevirksomheden kunne regnes med ved vurderingen af, om værdien af den afhændede virksomhed udgjorde mindre end 50 pct. af de samlede aktiver. (SKM2007.625.LSR) |
Når en person, der har oprettet en pensionsordning efter PBL § 15 A, indbetaler på ordningen, skal personen dokumentere størrelsen af den skattepligtige fortjeneste fra virksomheden ved en underskreven erklæring fra enten
En sagkyndig fra den sidstnævnte gruppe skal kunne dokumentere sin personlige uddannelse og sin praktiske erfaring i behandlingen af skattesager mv. Se bekendtgørelse nr. 1370 af 21. december 2012 § 10.
Erklæringen kan ske
Den person, der har oprettet pensionsordningen, skal samtidig oplyse:
Erklæringen skal indsendes til SKAT, hvis SKAT anmoder om det. Hvis SKAT har anmodet om indsendelse af erklæringen, er det en betingelse for at bruge PBL § 15 A, at SKAT har modtaget erklæringen senest 1 måned efter, at SKAT har anmodet den skattepligtige herom.
Hvis personen sender erklæringen til SKAT efter udløbet af fristen på 1 måned, er det dog muligt at søge om genoptagelse af skatteansættelsen efter de almindelige regler om genoptagelse i skatteforvaltningslovens kapitel 9. Se § 10, stk. 3, i bekendtgørelse nr. 1370 af 21. december 2012.
Skemaet viser relevante afgørelser på området:
Afgørelse samt evt. tilhørende SKAT-meddelelse | Afgørelsen i stikord | Yderligere kommentarer |
Byretsdomme | ||
Lønaftale med ægtefælle. Betingelsen om at have været selvstændig erhvervsdrivende i 10 år forud for virksomhedsophør ikke opfyldt som følge af lønmodtagerstatus i nogle af årene. Fradragsberettiget indskud på ophørspension ikke anerkendt. | ||
Landsskatteretskendelser | ||
Tidsmæssig sammenhæng. Virksomheden skal have været drevet umiddelbart forud for det indkomstår, hvor pensionsordningen oprettes. Indskud kun delvist anerkendt. | Se tilsvarende SKM2003.518.LSR, hvor indskud ikke blev anerkendt, samt SKM2010.287.SR. | |
Virksomheden først ophørt ved salg af ejendom anvendt i forbindelse med skatteyders mekanikervirksomhed. Indskud anerkendt. | Handler om kravet om reel erhvervsvirksomhed (pengetankreglen). | |
Udlejningsvirksomhed havde ikke udgjort mere end 50 pct. af den samlede virksomhed, da oparbejdet goodwill kunne medregnes ved opgørelsen af handelsværdien af de samlede aktiver. Indskud på ophørspension anerkendt. | ||
Virksomhed overgået fra aktiv virksomhed til passiv virksomhed med udlejning af fast ejendom på salgstidspunktet. Indskud på ophørspension ikke anerkendt. | ||
SKAT | ||
Passiv virksomhed. Obligationsbeholdning placeret i virksomhedsordningen skulle medregnes til den erhvervsmæssige aktivitet. Indskud ikke anerkendt. | ||
Passiv virksomhed. Salg af ejendom, der havde været bortforpagtet sammen med restaurationsvirksomhed. Ikke aktivitet i ejendommen 9 måneder før salget. Indskud på ophørspension ikke anerkendt. | Se lignende sag, hvor indskud blev anerkendt: SKM2006.265.SR. | |
Vindmølle overgået til beskatning efter LL § 8 P. Indskud ikke anerkendt. | Vedrører kravet om selvstændig erhvervsvirksomhed. | |
Salg af patent blev anset for afståelse af andel af virksomhed. Indskud anerkendt. | Vedrører kravet om selvstændig erhvervsvirksomhed. | |
Tidligere hovedanpartshaver. Periode med passiv virksomhed i salgsåret var under 12 måneder. Indskud anerkendt. | Se lignende sag om periode uden selvstændig virksomhed, SKM2003.186.LR. | |
Ejendom, bodeling. Ægtefælle havde ikke drevet selvstændig virksomhed i mindst 10 år ud af de seneste 15 år. Indskud ikke anerkendt. | ||
Interessent i mosebrug. Indskud af andel af fortjeneste fra salg af mosebruget anerkendt. | Vedrører kravet om selvstændig erhvervsvirksomhed. | |
Passiv virksomhed. Udlejning af fly, ikke væsentlig arbejdsindsats. Indskud ikke anerkendt. | ||
Ikke passiv virksomhed. Ejendom omfattet af VUL § 33, og udlejet til selskab med ejerkreds 100 pct. identisk med udlejningsvirksomhedens. Indskud anerkendt. | ||
Ikke finansiel virksomhed i væsentligt omfang. Kapitalafkastordning. Indskud anerkendt. | Se lignende sager om finansiel virksomhed, hvor indskud anerkendtes: SKM2003.48.LR og SKM2002.538.LR. | |
Afståelse af andelsbevis var ikke afståelse af erhvervsmæssig virksomhed. Indskud ikke anerkendt. | ||
Udlejning af driftsbygninger inkl. fabriksbygning på landbrugsejendom ikke passiv virksomhed. | ||
Samlet opgørelse for to samtidige delsalg af landbrugsejendom. Indskud anerkendt. | Om kravet om reel erhvervsvirksomhed (pengetankreglen). | |
Der var ikke hjemmel til at dispensere fra alderskravet og 10 års-reglen på baggrund af alvorlig sygdom. Indskud ikke anerkendt. | ||
Enkes indskud på pensionsordning af fortjenesten fra hendes ægtefælles salg af landbrugsjord anerkendt, forudsat hun valgte at sidde i uskiftet bo. | Om hvilken ægtefælle, der beskattes af fortjenesten |